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撤銷仲裁裁決申請書范文第1篇

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》

第四十一條當事人申請勞動爭議仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以撤回仲裁申請。

第四十九條用人單位有證據(jù)證明本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決有下列情形之一，可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：

（一）適用法律、法規(guī)確有錯誤的；

（二）勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的；

（三）違反法定程序的；

（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；

（五）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；

（六）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。

人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的，應當裁定撤銷。

撤銷仲裁裁決申請書范文第2篇

江蘇省實施勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則細則全文第一條 為依法、公正、及時處理勞動爭議，規(guī)范仲裁辦案程序，根據(jù)人力資源和社會保障部《勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則》(以下簡稱辦案規(guī)則)，結(jié)合我省實際情況，制定本實施細則。

第二條 勞動爭議仲裁委員會受理的勞動爭議案件范圍

為《辦案規(guī)則》第二條第(一)項爭議。

第三條 下列爭議，應作為勞動爭議處理：

(一)經(jīng)勞動保障行政部門作出事故傷亡賠償判定結(jié)論的傷殘人員或死亡人員的直系親屬與非法用工單位就工傷賠償發(fā)生的爭議;

(二)經(jīng)勞動保障行政部門作出事故傷亡賠償判定結(jié)論的傷殘童工或死亡童工的直系親屬與用人單位就工傷賠償發(fā)生的爭議;

(三)勞動者因用人單位未為其繳納社會保險費，而與用人單位就賠償養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育保險待遇損失發(fā)生的爭議。

第四條 下列爭議，不作為勞動爭議處理：

(一)用人單位與其招用的已達到法定退休年齡的勞動者發(fā)生的爭議;

(二)村民委員會、居民委員會、業(yè)主委員會等群眾性自治組織與勞動者發(fā)生的爭議;

(三)勞動者與用人單位之間因增加社會保險險種、補足社會保險繳費基數(shù)及變更參保地發(fā)生的爭議;

(四)勞動者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭議。

第五條 非法用工單位是指無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位。

非法用工單位及其投資人或收益人或開辦單位作為共同當事人。

非法用工單位列為當事人時，可以用其經(jīng)營字號、商業(yè)品牌、對外使用的稱號(注明未經(jīng)依法登記、備案)以及原營業(yè)執(zhí)照、登記、備案的名稱(注明被依法吊銷或撤銷登記、備案)作為單位名稱，以主要經(jīng)營者作為代表人。

第六條 個人承包經(jīng)營者非法招用勞動者發(fā)生的爭議，應將具備用工主體資格的發(fā)包組織作為被申請人，將個人承包經(jīng)營者作為第三人。

第七條 勞動者當事人依照《辦案規(guī)則》第六條推舉代表人參加仲裁活動的，如勞動者當事人同意仲裁代表人作出變更、增加、放棄仲裁請求或者承認對方當事人的仲裁請求，進行和解的，應向勞動爭議仲裁委員會提交當事人簽名或蓋章的授權(quán)委托書，明確委托事項和權(quán)限。

第八條 當事人可以委托一至二名人參加仲裁活動。委托人參加仲裁活動，必須向勞動爭議仲裁委員會提交有委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書，委托書應當明確委托事項和權(quán)限。

勞動者當事人委托除律師、法律工作者以外的公民人參加仲裁活動的，公民人應向勞動爭議仲裁委員會提交不收取當事人費用的承諾書。

第九條 當事人主張仲裁時效中斷、中止的，應對其主張承擔舉證責任。

第十條 設區(qū)的市、縣(縣級市)、市轄區(qū)勞動爭議仲裁委員會管轄本行政區(qū)域內(nèi)除上級勞動爭議仲裁委員會管轄范圍以外的勞動爭議。

設區(qū)的市和市轄區(qū)勞動爭議仲裁委員會管轄勞動爭議范圍由設區(qū)的市人民政府勞動行政部門規(guī)定。

第十一條 本細則第五條所指的非法用工單位，有單位經(jīng)營形態(tài)的，由單位主要經(jīng)營場所所在地勞動爭議仲裁委員會管轄;單位經(jīng)營形態(tài)不明確或無經(jīng)營形態(tài)的，由出資人、開辦單位或者直接受益人住所地勞動爭議仲裁委員會管轄。

第十二條 勞動爭議仲裁委員會應在收到當事人管轄權(quán)異議申請后十五日內(nèi)作出書面決定，并通知當事人。

第十三條 勞動爭議仲裁委員會之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成時，由共同的上級勞動行政主管部門指定管轄。

第十四條 當事人提出回避申請的，應說明理由并提供證據(jù)，勞動爭議仲裁委員會可以書面或口頭形式告知當事人是否回避的決定，但采取口頭告知方式的，應由書記員記錄在案。

當事人在庭審開始后辯論終結(jié)前提出回避申請的，如當事人提交了相應證據(jù)的，仲裁庭應休庭。如當事人未提交相應證據(jù)的，仲裁庭繼續(xù)審理。

第十五條 舉證期限是勞動爭議仲裁委員會指定當事人提供證據(jù)證明其主張的事實的期限，舉證期限一般不超過十天。

第十六條 前款規(guī)定的舉證期限屆滿后，針對某一特定事實或特定證據(jù)或者若干特定原因，勞動爭議仲裁委員會可以根據(jù)案件的具體情況，酌情指定當事人提供證據(jù)和反證的期限。

第十七條 依當事人申請，仲裁庭認為對專門性問題確需提交專門的鑒定機構(gòu)鑒定的，鑒定費由提出鑒定申請的一方當事人預交，最終由因鑒定結(jié)論而承擔不利后果的當事人承擔。

第十八條 期間，除《辦案規(guī)則》第五十七條規(guī)定的三日、五日為工作日外，其他期間以自然日計算。期間開始之日不計算在期間內(nèi);期間屆滿的最后一日為節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。期間不包括在途時間。仲裁文書在期間屆滿前交郵的，不算超出法定期間。

第十九條 仲裁文書送達可采取直接送達、委托送達、郵寄送達、留置送達等方式。

受送達人下落不明，或者用本條第一款規(guī)定的方式無法送達的，可公告送達，自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過六十日，即視為送達。公告送達，應當在案卷中注明原因和經(jīng)過。

勞動者人數(shù)達十人以上的集體勞動爭議，勞動爭議仲裁委員會用本條第一款規(guī)定的送達方式無法送達用人單位的，可采取布告形式送達仲裁文書。

第二十條 以裁決方式結(jié)案的仲裁案件分正卷和副卷裝訂。立案審批表、組庭審批表、庭審提綱、調(diào)查提綱、案件討論筆錄、評議筆錄、結(jié)案審批表、延期審理審批表、仲裁文書 底稿等需要保密的內(nèi)容應裝入副卷，當事人及人不得查閱、復印副卷內(nèi)容。以其他方式結(jié)案的案件可以不分正、副卷裝訂。

第二十一條申請人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁時，應當提供證明與被申請人具有勞動關系的初步證據(jù)，申請人申請材料不齊備或不符合受理要求的，勞動爭議仲裁委員會應當向當事人釋明并要求提供或補充證據(jù)。

第二十二條 申請人的申請材料齊備的，勞動爭議仲裁委員會應當場向申請人出具收件回執(zhí)，收件回執(zhí)上應載明收到仲裁申請書的日期、申請書的份數(shù)、證據(jù)材料的頁數(shù)。

第二十三條 對不符合《辦案規(guī)則》第三十條第四項規(guī)定的仲裁申請，勞動爭議仲裁委員會應告知申請人向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，申請人堅持申請仲裁的，應向申請人出具不予受理通知書，在通知書中告知申請人應向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，申請人可持不予受理通知書向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

第二十四條 勞動爭議仲裁委員會對申請人的仲裁申請未在法定期限內(nèi)作出受理或不予受理決定，申請人要求就該爭議事項向人民法院起訴的，勞動爭議仲裁委員會應在收件回執(zhí)上對超過五日受理期限尚未作出決定予以確認，申請人可據(jù)此向人民法院提起訴訟。

第二十五條 勞動爭議仲裁委員會依照《辦案規(guī)則》第三十二條規(guī)定撤銷案件的，應向當事人出具仲裁決定書，決定書中載明撤銷案件理由，并告之權(quán)利救濟途徑。對勞動爭議仲裁委員會撤銷案件的決定書不服的，申請人可自收到撤銷案件決定書之日起十五日內(nèi)就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

第二十六條 被申請人在答辯期滿后對申請人提出反申請的，以及申請人在舉證期限屆滿后提出增加或變更仲裁請求，勞動爭議仲裁委員會可根據(jù)案件審理需要，予以并案處理。仲裁期限從勞動爭議仲裁委員會決定并案處理之日起重新計算。

第二十七條 勞動爭議仲裁委員會根據(jù)案件需要通知第三人或者第三人主動申請參加仲裁活動的，仲裁期限從勞動爭議仲裁委員會決定追加第三人之日起重新計算。

第二十八條 當事人因不可抗拒的事由或其他正當理由，不能參加仲裁活動的，仲裁案件委托其他部門調(diào)查取證的以及出現(xiàn)其他應當中止仲裁審理的情形，仲裁期限中止計算。

第二十九條 勞動爭議仲裁委員會未在法定期限內(nèi)對勞動爭議作出裁決的，當事人對勞動爭議仲裁委員會繼續(xù)審理無異議的，勞動爭議仲裁委員會應當繼續(xù)審理并在裁決書或調(diào)解書上敘明上述事實。一方當事人對勞動爭議仲裁委員會繼續(xù)審理有異議的，應書面提出終止審理申請。勞動爭議仲裁委員會應作出確認超過審理期限并終結(jié)案件審理決定書，當事人可以據(jù)此就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

第三十條 申請人的仲裁請求事項符合《中華人民共和國調(diào)解仲裁法》第四十七條之規(guī)定的，該勞動爭議案件適用終局裁決。

第三十一條 申請人的仲裁請求涉及《中華人民共和國調(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定的數(shù)項內(nèi)容，分項計算數(shù)額不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的，該請求事項適用終局裁決規(guī)定;分項計算數(shù)額的確定以勞動爭議仲裁委員會的裁決數(shù)額確定。最低工資標準調(diào)整時，據(jù)以確定仲裁程序的裁決數(shù)額自最低工資標準公布之日起進行調(diào)整。

依照分項計算數(shù)額的確定，申請人的仲裁請求同時具有終局裁決和非終局裁決事項的，勞動爭議仲裁委員會應當對終局裁決事項與非終局裁決事項在裁決書中分別表述，作出裁決，并告知當事人相應的權(quán)利救濟途徑。

第三十二條 依照《辦案規(guī)則》第五十三條規(guī)定，因計算錯誤、遺漏裁決，勞動爭議仲裁委員會對仲裁裁決書予以補正的，應在仲裁裁決書未發(fā)生法律效力前進行補正，補正后應送達當事人，并應自送達之日起重新確定向人民法院起訴的期限。

第三十三條 依照《辦案規(guī)則》第五十四條規(guī)定由一名仲裁員獨任處理的案件，適用簡易程序，不受《中華人民共和國調(diào)解仲裁法》第三十條、三十二條、三十五條及《辦案規(guī)則》第三十四條、三十六條、三十七條、三十九條規(guī)定的程序限制。

第三十四條 對符合下列條件的案件以及經(jīng)當事人同意的其他案件，可適用特別簡易程序：

(一)發(fā)生爭議的勞動者當事人一方在三人以內(nèi)的;

(二)申請人的請求事項單一，案件標的金額在一萬元以內(nèi);

(三)案件的權(quán)利義務關系和適用法律清楚明確的。

第三十五條 適用特別簡易程序處理的，勞動爭議仲裁委員會可自收到仲裁申請書之日起予以立案，指定一名仲裁員獨任處理，采用庭外調(diào)解或書面審理的方式在十五日內(nèi)結(jié)案，結(jié)案方式為申請人自愿撤訴或當事人達成調(diào)解協(xié)議。十五日內(nèi)經(jīng)兩次調(diào)解仍未解決爭議的，則轉(zhuǎn)入簡易程序處理，仲裁期限從轉(zhuǎn)入簡易程序之日起重新計算。

第三十六條 本實施細則自20xx年七月一日起實施。本實施細則施行前的有關規(guī)定與本實施細則不一致的，以本實施細則為準。本實施細則施行后，法律法規(guī)、司法解釋有新規(guī)定的，按法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定執(zhí)行。

勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則本規(guī)則適用下列爭議的仲裁：

(一)企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動者之間，以及機關、事業(yè)單位、社會團體與其建立勞動關系的勞動者之間，因確認勞動關系，訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同，工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護，勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金等發(fā)生的爭議;

(二)實施公務員法的機關與聘任制公務員之間、參照公務員法管理的機關 (單位)與聘任工作人員之間因履行聘任合同發(fā)生的爭議;

(三)事業(yè)單位與工作人員之間因除名、辭退、辭職、離職等解除人事關系以及履行聘用合同發(fā)生的爭議;

(四)社會團體與工作人員之間因除名、辭退、辭職、離職等解除人事關系以及履行聘用合同發(fā)生的爭議;

撤銷仲裁裁決申請書范文第3篇

關鍵詞：仲裁委員會；法院；裁決；訴訟；實務

“一調(diào)一裁兩審、仲裁前置”的處理模式的法律依據(jù)是《中華人民共和國勞動法》第七十九條和《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第五條的規(guī)定：“發(fā)生勞動爭議，當事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解；不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；對仲裁裁決不服的，除本法另有規(guī)定的外，可以向人民法院提訟。”

一、審理過程的銜接

（1）對證據(jù)規(guī)則的把握。《山東省勞動人事爭議仲裁證據(jù)規(guī)則》第四條，發(fā)生勞動人事爭議，當事人對自己的主張，有責任提供證據(jù)。與爭議事項有關的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利后果。第九條，因用人單位做出解除勞動合同或解除人事關系、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動人事爭議的，由用人單位負舉證責任。勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關的證據(jù)，仲裁委員會可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應當承擔不利后果。（2）對證據(jù)效力的確定。《山東省勞動人事爭議仲裁證據(jù)規(guī)則》第十二條，下列事實，當事人無需舉證說明：（四）已為仲裁委員會發(fā)生法律效力的裁決所確認的事實；（五）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實；（六）已為其他仲裁機構(gòu)的生效裁決所確認的事實。（3）在仲裁階段當事人的相關確認，到訴訟階段中，當事人又予以的，如何判定。《山東省勞動人事爭議仲裁證據(jù)規(guī)則》第四十七條，在仲裁中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的做出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的仲裁中作為對其不利的證據(jù)。第五十三條，仲裁過程中，當事人在申請書、答辯書、陳述及其委托人的詞中承認的對己方不利的事實和認可的證據(jù)，仲裁委員會應當予以確認，但當事人反悔并有相反證據(jù)足以的除外。對于在仲裁委的《庭審筆錄》中記載的為當事人自認的事實是否可以作為認定案件事實的依據(jù)？我們認為，應賦予對方對其自認的事實的抗辯權(quán)，在無脅迫和其他證據(jù)足以的情況下，可以確定自認的效力。另外，對于一方提交的仲裁機關依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)，一般情況下都應當予以承認其證明力，但這些證據(jù)基于勞動爭議案件訴訟程序的獨立性，必須由當事人將這些材料作為證據(jù)提交到法院才具有證據(jù)的效力。

二、裁判標準和法律適用的銜接

《山東省勞動廳、山東省高級人民法院關于審理勞動爭議案件若干問題的規(guī)定》（魯勞發(fā)[1998]147號）：“7、勞動爭議案件的處理，應以《中華人民共和國勞動法》等國家法律、行政法規(guī)以及地方性法規(guī)為依據(jù)，對案件所適用的法律法規(guī)不明確的，可以依據(jù)法律的基本原則，從有利于勞動制度改革和依法維護當事人合法權(quán)益出發(fā)，參照有關政策規(guī)定，予以公正處理。8、用人單位依照法定程序制定的符合法律、法規(guī)規(guī)定的規(guī)章制度及雙方依法簽訂的勞動合同及有關協(xié)議（包括集體合同）可以作為處理勞動爭議案件的依據(jù)。”

三、案件執(zhí)行程序上的銜接

（1）關于勞動人事爭議案件調(diào)解書、裁決書的效力確認及執(zhí)行。1）勞動爭議仲裁委員會做出仲裁裁決后，當事人對裁決中的部分事項不服，依法向人民法院的，勞動爭議仲裁裁決不發(fā)生法律效力。當事人申請人民法院執(zhí)行勞動爭議仲裁機構(gòu)做出的發(fā)生法律效力的裁決書、調(diào)解書，人民法院可以裁定不予執(zhí)行。人民法院在不予執(zhí)行的裁定書中，應當告知當事人在收到裁定書之次日起三十日內(nèi)，可以就該勞動爭議事項向人民法院。2）勞動人事爭議仲裁委員會做出的調(diào)解書已經(jīng)發(fā)生法律效力，一方當事人反悔提訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回。

（2）仲裁委員會的先予執(zhí)行裁決書的效力確認和保全措施的適用。人民法院對下列案件，根據(jù)當事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：1）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的；2）追索勞動報酬的；3）因情況緊急需要先予執(zhí)行的。人民法院裁定先予執(zhí)行的，應當符合下列條件：1）當事人之間權(quán)利義務關系明確，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的；2）被申請人有履行能力。

四、關于勞動人事爭議案件審理的程序銜接問題

（1）仲裁時效。《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條規(guī)定：勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權(quán)利被侵害之日起計算。勞動關系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制；但是，勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起一年內(nèi)提出。

（2）終局裁決。追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，如果仲裁裁決涉及數(shù)項，每項確定的數(shù)額均不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的，應當按照終局裁決處理。勞動人事爭議仲裁委員會做出的同一仲裁裁決同時包含終局裁決事項和非終局裁決事項，當事人不服該仲裁裁決向人民法院提訟的，應當按照非終局裁決處理。

（3）部分裁決。仲裁委員會對于企業(yè)無故拖欠、扣罰或停發(fā)工資超過三個月，致使職工生活無基本保障的；職工因工負傷，企業(yè)不支付急需的醫(yī)療費的；職工患病在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，企業(yè)不支付急需的醫(yī)療費的，可以采用部分裁決的形式裁決用人單位先行支付職工工資、醫(yī)療費等費用。用人單位對仲裁委員會做出的部分裁決不服的，可以向原仲裁委員會申請復議一次。仲裁委員會應在接到復議申請7日內(nèi)做出復議決定，制作《復議決定書》，并通知當事人。復議期間不停止該裁決的執(zhí)行。用人單位不能單獨就部分裁決向人民法院。用人單位如不執(zhí)行，職工可以申請人民法院強制執(zhí)行。對案件的其他問題，仲裁委員會應繼續(xù)審理，在案件處理終結(jié)的裁決書上寫明部分裁決的內(nèi)容。

（4）先行裁決和先予執(zhí)行。人民法院對下列案件，根據(jù)當事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：1）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的；2）追索勞動報酬的；3）因情況緊急需要先予執(zhí)行的。人民法院裁定先予執(zhí)行的，應當符合下列條件：1）當事人之間權(quán)利義務關系明確，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的；2）被申請人有履行能力。人民法院可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。申請人敗訴的，應當賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產(chǎn)損失。當事人對財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

（5）案卷及文書的傳遞。根據(jù)審理撤銷仲裁裁決、執(zhí)行仲裁裁決案件的實際需要，人民法院可以向做出原裁決的仲裁委員會調(diào)閱案卷。在收到人民法院調(diào)閱函件后，仲裁委員會應當及時提供案卷。人民法院在辦理上述案件過程中做出的裁定，應當送做出原裁決的仲裁委員會。

參考文獻：

撤銷仲裁裁決申請書范文第4篇

國際商事仲裁管轄權(quán)是指仲裁機構(gòu)或仲裁庭依據(jù)法律的規(guī)定，在當事人約定的某種情況發(fā)生時對某一特定的爭議享有審理并做出裁決的權(quán)利，是國際商事仲裁機構(gòu)或仲裁庭有權(quán)對特定的國際商事爭議進行審理并做出有拘束力的裁決的依據(jù)。

管轄權(quán)異議就是對仲裁機構(gòu)或仲裁庭審理案件并做出裁決的權(quán)力提出抗辯，以否定仲裁機構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。管轄權(quán)問題是仲裁程序必須解決的首要問題，是否存在仲裁管轄權(quán)，對于仲裁庭和當事人都是十分關鍵的問題，它是仲裁程序進行的基石和條件。管轄權(quán)的問題沒有處理好，沒有管轄權(quán)，即使做出了裁決書，也可能被法院撤銷或者拒絕執(zhí)行。

對仲裁管轄權(quán)的異議，按照異議所針對的對象劃分，可分為針對仲裁機構(gòu)提出的管轄權(quán)異議和針對仲裁庭提出的管轄權(quán)異議。前者只可能發(fā)生于機構(gòu)仲裁中，后者既可能發(fā)生于機構(gòu)仲裁中，也可能發(fā)生于臨時仲裁中。

如果按照所提異議是否涉及仲裁管轄權(quán)之根本所在，也可將管轄權(quán)異議分為兩類：一類是部分異議，一類是完全異議。對提交仲裁庭的仲裁請求或反訴請求中的某些問題是否屬于仲裁管轄范圍而提出質(zhì)疑，屬于對仲裁管轄權(quán)的部分異議。如果從根本上否定仲裁機構(gòu)或仲裁庭進行有關仲裁活動的權(quán)力，則屬于對仲裁管轄權(quán)的完全異議。

如果按照所提出的管轄權(quán)異議的內(nèi)容來劃分，可以分為仲裁庭根本就沒有管轄權(quán)的異議和仲裁庭行使管轄權(quán)不當?shù)漠愖h。第一種情形是指當事人認為根本就沒有訂立仲裁協(xié)議或協(xié)議無效等原因使得仲裁庭根本就沒有管轄權(quán)；后一種情況指仲裁庭有管轄權(quán)但沒有恰當行使，包括仲裁庭超越管轄權(quán)和裁決并未解決當事人所提交的全部爭議，即通常所說的超裁和漏裁。

二、管轄權(quán)異議的依據(jù)

（一）裁決程序中

概而言之，仲裁管轄權(quán)來自于當事人的協(xié)議以及法律規(guī)定對該協(xié)議效力的限制。從立法和實踐來看，仲裁機構(gòu)或仲裁員以及法院在確定仲裁管轄權(quán)時主要考慮下面三個因素：一是當事人之間有無簽訂有效、可執(zhí)行的仲裁協(xié)議；二是爭議事項是否具有可仲裁性；三是提起仲裁的爭議事項是否在仲裁機構(gòu)或仲裁員的受案范圍內(nèi)。而如果一方當事人試圖否認仲裁管轄權(quán)，理由也主要出在這幾方面，使仲裁管轄權(quán)足以成立的每一個因素和環(huán)節(jié)反過來都有可能成為當事人抗辯的理由，即：否認仲裁協(xié)議的有效性或可執(zhí)行性、否認爭議事項的可仲裁性、否認爭議事項屬于仲裁機構(gòu)/仲裁員的受案范圍。

1，對仲裁協(xié)議的異議

仲裁協(xié)議是指雙方當事人愿意把他們之間將來可能發(fā)生或者業(yè)已發(fā)生的爭議交付仲裁的協(xié)議。它是確定國際商事仲裁管轄權(quán)的必要條件之一，被稱作國際商事仲裁的基石。仲裁協(xié)議具有法律拘束力，一方面，仲裁協(xié)議是任何一方當事人將爭議提交仲裁的依據(jù)，一旦發(fā)生仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議，當事人不得單方就同一爭議向法院；另一方面，仲裁協(xié)議也是仲裁機構(gòu)和仲裁庭受理爭議案件的依據(jù)，是仲裁機構(gòu)取得管轄權(quán)的必要條件之一。如1998年《國際商會仲裁規(guī)則》第4條第3款明文規(guī)定，當事人申請仲裁時必須提交仲裁協(xié)議；1976年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》第3條規(guī)定：申訴人提交的仲裁通知書應包括所根據(jù)的仲裁條款或另行規(guī)定的單獨仲裁協(xié)議。可見，仲裁協(xié)議的核心作用是確立、保障仲裁管轄權(quán)。

對仲裁協(xié)議的異議主要是當事人提出仲裁協(xié)議是無效的或不可執(zhí)行的。例如，在申請人東方電力安裝股份公司與被申請人遼寧對銷貿(mào)易公司的案件中，被申請人提出管轄權(quán)異議，理由是雙方?jīng)]有約定明確的仲裁條款。雙方在合同中約定的爭議解決的條款為“一切因執(zhí)行合同或與本合同有關的爭議，雙方應友好協(xié)商解決，如不能解決，可通過被告國對外貿(mào)易仲裁機關裁決。”被申請人認為對仲裁機關約定不明確，根據(jù)仲裁法第16條，該仲裁條款是無效的。

中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）于2000年11月做出裁定認為，《仲裁法》第16條關于仲裁協(xié)議應當具有“選定的仲裁委員會”的要求，不僅包含雙方當事人在仲裁協(xié)議中明確寫明了仲裁機構(gòu)的名稱這種形式，還包含雙方雖未寫出仲裁機構(gòu)的名稱，但可以根據(jù)雙方當事人的意思表示而合理確定出特定的仲裁委員會這種情況。否則，許多在實踐中可操作的仲裁條款將因其措辭不夠規(guī)范而無效，影響當事人實現(xiàn)以仲裁方式解決糾紛的愿望。本案中盡管雙方當事人的所在國俄羅斯和中國目前都有多家涉外仲裁機構(gòu)，但在本案合同簽訂的時候，即1995年3月和6月，中國的涉外商事仲裁機構(gòu)只有中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會一家，因此盡管仲裁機構(gòu)的名稱在仲裁條約中沒有明示，但通過申請人提起針對中方仲裁的行為已將仲裁機構(gòu)特定化，從而符合仲裁法第16條關于“選定的仲裁委員會”的要求，因而仲裁委員會對本案具有管轄權(quán)。

還有對仲裁協(xié)議的存在和效力并無異議，但是對仲裁協(xié)議的當事人有異議的。申請人共榮火災海上保險相互會社與被申請人青島金島海珍品養(yǎng)殖有限公司一案中，被申請人與三協(xié)會社于1996年6月簽訂了銷售合同。后因貨物有問題，申請人按照保險合同陪付給三協(xié)會社8，087，155日元，并取得代位求償權(quán)。申請人因此依據(jù)銷售合同中的仲裁條款向仲裁委員會提出仲裁申請。被申請人提出管轄權(quán)異議，理由是被申請人與申請人從未簽訂過仲裁協(xié)議。

本案中，雙方當事人對被申請人和三協(xié)會社之間存在仲裁條款沒有異議，雙方爭議的問題是作為保險公司的申請人在取得代位求償權(quán)之后是否有權(quán)依據(jù)該仲裁條款對被申請人提起仲裁。本案的管轄權(quán)問題則轉(zhuǎn)化為已取得代位求償權(quán)的申請人能否享受原債權(quán)人所有權(quán)利，包括仲裁解決糾紛的權(quán)利。

仲裁委員會認為，合同債權(quán)轉(zhuǎn)移的一個基本原則是要保證原合同的當事人在合同中的地位不因某一方當事人的行為而得到改變。如果允許受讓人在接受合同中其他權(quán)利的同時排除接受仲裁條款的管轄，則導致被轉(zhuǎn)讓合同的另一方當事人無法行使原合同中通過仲裁的方式解決糾紛的權(quán)利，因而改變了其在原合同中的地位，也違背合同法關于權(quán)利轉(zhuǎn)移的基本原則。因此，在轉(zhuǎn)讓合同其他權(quán)利的同時唯獨將仲裁條款排除在外是沒有道理的。因而仲裁委員會認為，仲裁條款隨著根據(jù)貿(mào)易合同和保險合同轉(zhuǎn)移的追索權(quán)而轉(zhuǎn)移，仲裁條款不僅約束原貿(mào)易合同的當事人，而且約束代為行使貿(mào)易合同中追索權(quán)的保險人和原貿(mào)易合同中相對于轉(zhuǎn)讓方的另一方當事人。在本案中，銷售合同中的仲裁條款同時約束作為保險公司的申請人和銷售合同的另一方被申請人。申請人和被申請人都有權(quán)依據(jù)該仲裁條款提出仲裁申請。因而仲裁委員會對本案有管轄權(quán)。

2，對可仲裁性的異議

國際商事仲裁只適宜于一定特性的爭議，這是各國仲裁法及相關國際立法都認可的原則，也就是說，對當事人約定提交仲裁的爭議，并不見得都可以由仲裁員行使實體管轄權(quán)，仲裁員或法院首先必須確定有關爭議事項是否在仲裁范圍之內(nèi)，可否通過仲裁方式解決，這就是所謂爭議事項可仲裁性的問題。概言之，可仲裁性問題實際上是國家對仲裁范圍施加的一種限制，即一些爭議可以仲裁解決，而另一些爭議卻不能通過仲裁方式解決。1923年日內(nèi)瓦《仲裁條款議定書》將仲裁協(xié)議事項限制在“商事問題或者其他可以用仲裁方式解決的問題”。1958年《紐約公約》則規(guī)定有商事保留條款。其締約國可以聲明“本國只對根據(jù)本國法屬于商事的法律關系，不論是不是契約關系，所引起的爭執(zhí)適用本公約”，從而把非商事爭執(zhí)排除在適用《紐約公約》之外。大約37%的締約國包括如美國、加拿大、韓國和中國這樣主要的貿(mào)易國家采用了此項保留。可以看出，這些普遍性條約對可仲裁性與非可仲裁性的界限并未作具體劃分，這是由于可仲裁性的背后是一國的公共政策，爭議事項可仲裁性的概念實際上是對仲裁范圍施以的一種公共政策限制。每一個國家都可以出于本國公共政策的考慮，決定哪些問題可以通過仲裁解決，哪些問題不可以通過仲裁解決。根據(jù)仲裁制度本身特殊性和目前國際上通行做法，各國在確定仲裁管轄范圍時，已形成幾項原則：（1）仲裁糾紛的雙方當事人必須是平等主體；（2）仲裁事項是當事人有權(quán)處分的實體權(quán)利；（3）仲裁事項是民商事爭議，一般表述為“契約性和非契約性商事爭議”。

關于可仲裁性問題，我國《仲裁法》第2條規(guī)定：“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)糾紛，可以仲裁。”第3條規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：（一）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛；（二）依法應當由行政機關處理的行政爭議。”這兩條分別以概括和列舉排除方式界定了中國商事仲裁的適用范圍。

涉及犯罪的刑事案件顯然是不可以仲裁的，在CIETAC受理的案件中，就有當事人以此為理由提出管轄權(quán)異議的。在申請人新博瑞國際貿(mào)易有限公司與被申請人KindFullLtd.一案中，申請人稱其已向被申請人支付了303，000美元貨款，但未收到合同項下的貨物，因此要求被申請人退還其貨款，并賠償相應損失。被申請人認為，是貨物的裝船人、交單人偽造提單和品質(zhì)證書，騙取貨款，已以詐騙案向洛杉磯警方和美國聯(lián)邦調(diào)查局報案。因此，本案是一刑事案件，不是經(jīng)濟糾紛，不應提交仲裁處理。

仲裁委員會經(jīng)審理認為，申請人和被申請人之間所訂的是貨物買賣合同，雙方之間是貨物買賣的民事法律關系；被申請人所稱的貨物裝船人、交單人并非本案申請人或被申請人，并且，美國警方和聯(lián)邦調(diào)查局是對貨物的裝船人、交單人的詐騙行為進行偵訊，而不是對本案申請人和被申請人之間因其貨物買賣合同所發(fā)生的爭議進行審理。因此，這不能成為否定仲裁委員會依據(jù)申請人與被申請人簽訂的買賣合同中的仲裁條款而對他們之間在履行上述合同過程中產(chǎn)生的本案爭議的管轄權(quán)的理由。因而仲裁委員會具有管轄權(quán)。

另外，《仲裁法》第77條又規(guī)定：“勞動爭議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁，另行規(guī)定。”也就是說，將勞動爭議和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛，排除在商事仲裁范圍之外，不適用仲裁法有關制度和規(guī)定，對此類糾紛適用另外的非商事仲裁制度。這主要是因為這兩類糾紛與一般意義上的商事仲裁相比較具有特殊性，表現(xiàn)在：第一，對勞動爭議的仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁，一般都不需要事先簽訂仲裁協(xié)議，只要當事人一方申請，即可進行仲裁。第二，勞動爭議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁實行地域管轄原則，而不像商事仲裁當事人可以不按行政區(qū)劃，任選一個仲裁機構(gòu)受理案件。第三，勞動爭議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛實行的是先仲裁后審判制度，當事人不服裁決，還可以在法定期間內(nèi)向人民法院提訟，而不像一般的商事仲裁實行一裁終局制度。

3，對仲裁機構(gòu)受案范圍的異議

現(xiàn)代國際商事仲裁主要是機構(gòu)仲裁，各國的仲裁機構(gòu)可謂形形，機構(gòu)林立。所有這些仲裁機構(gòu)，出于種種原因，有的只受理國際或涉外的案件，有的只受理非國際或涉外的國內(nèi)案件，有的則受理全部的國內(nèi)、國際案件；有的把自己的受案范圍限制在某一專門領域如專事海事、油脂與咖啡等農(nóng)產(chǎn)品或工程等方面爭議的仲裁，另一些機構(gòu)則是綜合性的，只要是可仲裁的爭議均可提交其解決。仲裁機構(gòu)在決定其對某一案件是否有管轄權(quán)時，必須要考慮到受案范圍的問題，法院在決定是否強制執(zhí)行仲裁協(xié)議和仲裁裁決時，也不可避免地要遇到這個問題。

對這一問題，在仲裁立法中予以明確規(guī)定的國家并不多見，大多數(shù)仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則對本機構(gòu)的受案范圍則有所規(guī)定。如1998年《國際商會仲裁規(guī)則》第1條限定國際商會仲裁院的職能是以仲裁方式解決國際性的商事爭議，但根據(jù)仲裁協(xié)議，仲裁院也處理非國際性商業(yè)爭議；1994年《世界知識產(chǎn)權(quán)組織仲裁中心仲裁規(guī)則》未規(guī)定受案范圍，該中心不僅可受理國際上私人間的知識產(chǎn)權(quán)爭議，也可以受理其他爭議。

仲裁機構(gòu)應當遵守自己的受案范圍，即使該范圍是仲裁機構(gòu)自己劃定的，對其仍有強制力。仲裁機構(gòu)受理了權(quán)限以外的爭議，對方當事人有可能認為該爭議對該機構(gòu)來說是不可仲裁的，該機構(gòu)不具有管轄權(quán)。根據(jù)《紐約公約》第2條、第5條或有類似內(nèi)容的法律，對這種裁決法院可拒絕承認和執(zhí)行。

中國曾經(jīng)是實行雙軌制的仲裁制度：CIETAC受理涉外或國際性經(jīng)貿(mào)爭議，中國海事仲裁委員會專事處理海事爭議，而其他三千多個國內(nèi)仲裁機構(gòu)主要受理無涉外因素的國內(nèi)糾紛。而1996年6月8日國務院辦公廳的《關于貫徹實施〈中華人民共和國仲裁法〉需要明確的幾個問題的通知》（〔1996〕22號）打破了仲裁的雙軌制。其第3條規(guī)定：新組建的仲裁委員會的主要職責是受理國內(nèi)仲裁案件；涉外案件的當事人自愿選擇新組建的仲裁委員會仲裁的，新組建的仲裁委員會可以受理。這意味著新組建的仲裁機構(gòu)的受案范圍擴大為綜合性的，涵蓋民事、經(jīng)貿(mào)、海商等糾紛，無論是國內(nèi)的還是涉外的。在這種情況下，CIETAC也開始謀求成為綜合性仲裁機構(gòu)，在它的2000年仲裁規(guī)則中，其受案范圍也擴大到“當事人協(xié)議由仲裁委員會仲裁的其他國內(nèi)爭議”。可見，盡管對此褒貶不一，中國仲裁制度的雙軌制已在事實上融合。

上述三點是法院或仲裁員確定仲裁管轄權(quán)應考慮的主要因素。但這并不是絕對的，確定仲裁管轄權(quán)時，根據(jù)爭議的具體情況，可能還有其它的一些實際因素需要考慮，比如一事不再理的原則也是當事人提出管轄權(quán)異議的一個重要依據(jù)。限于篇幅，這里不再贅述。

（二）裁決做出后

在裁決做出以后，當事人對裁決提出異議要求撤銷時，或者要求承認與執(zhí)行仲裁裁決時，法院同樣要考慮管轄權(quán)的問題。這一階段當事人提出管轄權(quán)異議的依據(jù)除了上述理由外，很重要的一點就是仲裁庭沒有恰當行使管轄權(quán)，出現(xiàn)了超裁或者漏裁的情況。仲裁庭超裁，意味著仲裁庭雖然有權(quán)仲裁某一糾紛，卻以超越權(quán)限的方式對某些事項做出裁決。比如，仲裁庭就當事人未交付仲裁的事項或者雖提交仲裁但在仲裁協(xié)議范圍之外或仲裁范圍之外的事項做出裁決，或者仲裁庭沒有按照當事人的授權(quán)及法定的權(quán)限做出裁決；仲裁庭漏裁意味著仲裁庭只是部分地解決了當事人提交的爭議，還有部分仲裁請求沒有獲得解決。

無論是在國內(nèi)仲裁法中，還是在國際商事仲裁公約中，仲裁庭恰當行使管轄權(quán)，不得超裁或漏裁都被置于重要的位置。在法國，當事人在法國法院可對仲裁裁決提出異議的不多的幾條理由中，有一條即為“仲裁員未依照其任務進行裁決”。中國1994《仲裁法》第58條中規(guī)定“裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的”，當事人可以向法院申請撤銷。美國聯(lián)邦仲裁法中規(guī)定的撤銷仲裁裁決的理由也有一條就是“仲裁員超越權(quán)力或者沒有充分運用權(quán)力”。德國、英國、俄羅斯等許多國家的仲裁法均有類似規(guī)定。1958年《紐約公約》中也規(guī)定，如果證明：“裁決涉及仲裁協(xié)議所未曾提到的，或者不包括在仲裁協(xié)議規(guī)定之內(nèi)的爭議；或者裁決內(nèi)含有對仲裁協(xié)議范圍以外事項的決定”，可根據(jù)當事人的請求，拒絕承認和執(zhí)行該項裁決。公約還進一步規(guī)定，對于仲裁協(xié)議范圍以內(nèi)事項的決定，如果可以和對于仲裁協(xié)議范圍以外的事項的決定分開，則該部分的決定仍可予以承認和執(zhí)行。

三，國際商事仲裁管轄權(quán)異議的管轄權(quán)

如果當事人對仲裁庭的管轄權(quán)提出異議，由誰來裁判這一異議呢？這在提起仲裁申請階段和裁決做出后的階段都比較好判斷，因為這兩個階段都屬于司法階段，當事人通常都是直接向法院提出有關仲裁管轄權(quán)的異議。例如，一方當事人在另一方當事人提起仲裁時，因?qū)χ俨霉茌牂?quán)有異議而拒絕參加仲裁，且直接向法院要求法院對異議做出決定；在裁決做出后，當事人也可能以仲裁庭不具有管轄權(quán)為由，向法院提出撤銷裁決之訴。在這兩個階段當然只能由法院來行使管轄權(quán)。但在裁決進行過程階段就比較復雜了，是由仲裁庭本身、仲裁機構(gòu)，還是由管轄法院來判斷呢？這就是國際商事仲裁管轄權(quán)異議的管轄權(quán)問題。大多數(shù)國家的仲裁立法都采取了管轄權(quán)/管轄權(quán)理論，即由仲裁庭來決定自己對特定案件有沒有管轄權(quán)。在中國，情況就要特殊一些了。對這個問題的討論分兩個層次，一是司法程序和仲裁程序各自權(quán)限的劃分問題，二是仲裁庭和仲裁機構(gòu)各自權(quán)限的劃分問題。

（一）管轄權(quán)/管轄權(quán)，司法程序還是仲裁程序

中國仲裁法中的有關規(guī)定只有第二十條：

“當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會做出決定或者請求人民法院做出裁定。一方請求仲裁委員會做出決定，另一方請求人民法院做出裁定的，由人民法院裁定。當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。”

這個法律規(guī)定還是有值得商榷的地方，第一，中國仲裁法中沒有明確提到管轄權(quán)異議，而代之以對仲裁協(xié)議的異議，這是不全面的。如果當事人對仲裁協(xié)議本身沒有異議，但就爭議事項的可仲裁性，或受案仲裁機構(gòu)的權(quán)限而提出管轄權(quán)異議，如何處理似乎從《仲裁法》上找不到依據(jù)。在這個問題上，CIETAC加以了補救，其仲裁規(guī)則關于管轄權(quán)抗辯使用了“仲裁協(xié)議及/或仲裁案件管轄權(quán)的抗辯”的用語，顯然是同意仲裁案件管轄權(quán)的抗辯不僅僅是仲裁協(xié)議的效力問題。即使是只談仲裁協(xié)議，仲裁法第二十條也是不完整的，它只規(guī)定了當事人可以請求就“仲裁協(xié)議的效力”作決定，而沒有對“仲裁協(xié)議的存在”所產(chǎn)生的異議問題做出規(guī)定。第二，從這條規(guī)定的本身來說，它也規(guī)定得過于簡單，不具備應有的操作性。它表明，目前中國的法律制度承認仲裁機構(gòu)有權(quán)決定自己對特定仲裁案件是否有管轄權(quán)，但同時認為法院的決定具有優(yōu)先的效力。這實質(zhì)上是一種折衷方案，而且沒有具體表明折衷的結(jié)合點和分界點。最高人民法院的司法解釋（法釋〔1998〕27號）《關于確認仲裁協(xié)議效力幾個問題的批復》所反映的也是這種折衷的思路，但操作性更強一些。

這一司法解釋的第三點規(guī)定：

“當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，一方當事人申請仲裁機構(gòu)確認仲裁協(xié)議效力，另一方當事人請求人民法院確認仲裁協(xié)議無效，如果仲裁機構(gòu)先于人民法院接受申請并已做出決定，人民法院不予受理；如果仲裁機構(gòu)接受申請后尚未做出決定，人民法院應予受理，同時通知仲裁機構(gòu)中止仲裁。”

這一司法解釋的第四點規(guī)定：

“一方當事人就合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛申請仲裁，另一方當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，請求人民法院確認仲裁協(xié)議無效并就合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的，人民法院受理后應當通知仲裁機構(gòu)中止仲裁。人民法院依法做出仲裁協(xié)議有效或者無效的裁定后，應當將裁定書副本送達仲裁機構(gòu)，由仲裁機構(gòu)根據(jù)人民法院的裁定恢復仲裁或者撤銷仲裁案件。

人民法院依法對仲裁協(xié)議做出無效的裁定后，另一方當事人拒不應訴的，人民法院可以缺席判決。原受理仲裁申請的仲裁機構(gòu)在人民法院確認仲裁協(xié)議無效后仍不撤銷其仲裁案件的，不影響人民法院對案件的審理。”

該司法解釋的用意是要解決仲裁機構(gòu)與法院之間可能出現(xiàn)的決定管轄權(quán)的管轄權(quán)沖突，以及兩者就同一管轄權(quán)爭議的決定的實質(zhì)性沖突，彌補仲裁法規(guī)定之不足。但是，試想在國際商事仲裁中，如果仲裁地在外國，且為臨時仲裁，但案件被申請人是中國國內(nèi)公司，該被申請人在國內(nèi)法院要求確認有關仲裁協(xié)議無效，人民法院將如何通知仲裁機構(gòu)中止仲裁？裁定書副本如何送達哪一個仲裁機構(gòu)？由此可見，該司法解釋針對的主要是國內(nèi)仲裁和機構(gòu)仲裁。在紛繁復雜的經(jīng)濟貿(mào)易交往中，我們不能也不應只考慮到國內(nèi)的機構(gòu)仲裁而無視臨時仲裁和其他國家特別是西方仲裁業(yè)發(fā)達國家的國際仲裁。

（二）管轄權(quán)/管轄權(quán)：仲裁機構(gòu)還是仲裁庭

在機構(gòu)仲裁中，出現(xiàn)管轄權(quán)糾紛，是由仲裁機構(gòu)還是由仲裁庭來決定呢？盡管仲裁機構(gòu)與仲裁員的出發(fā)點和利益是一致的，都是要公平合理地解決爭議，包括程序問題的爭議。在機構(gòu)仲裁中，當事人約定提交仲裁機構(gòu)解決的爭議都最終是由仲裁員來處理，兩者之間是同一的關系。但是，另一方面，兩者作為不同的法律主體，又有各自獨立之處，比如，仲裁庭獨立公正審理案件時，尤其是審理實體問題時，仲裁機構(gòu)無權(quán)干預，因而兩者之間也有不完全同步的地方。所以，究竟應由仲裁機構(gòu)或仲裁庭來對仲裁管轄權(quán)爭議做出決斷，也是存在爭論的。大多數(shù)國家都承認仲裁庭有權(quán)調(diào)查對自身提出的管轄權(quán)異議，其原因是這是仲裁庭固有的權(quán)力，是仲裁庭能正常工作所必不可少的基本權(quán)力。如《歐洲國際商事仲裁公約》第5.3條規(guī)定，仲裁庭能夠決定仲裁協(xié)議是否存在，有權(quán)對自己的管轄權(quán)做出決定。1985年聯(lián)合國《國際商事仲裁示范法》第16條第1款規(guī)定：“仲裁庭可以對其自身的管轄權(quán)包括對仲裁協(xié)議的存在或效力的任何異議，做出決定。”相比之下，中國規(guī)定由仲裁機構(gòu)來決定對管轄權(quán)的異議，是比較特殊的。

《仲裁法》第20條規(guī)定，當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會做出決定；CIETAC2000年規(guī)則第4條也規(guī)定，仲裁委員會有權(quán)對仲裁協(xié)議的存在、效力以及仲裁案件的管轄權(quán)做出決定。

中國的這種獨特做法遭到國內(nèi)外法學界和仲裁界的廣泛批評。

但筆者認為，這樣的規(guī)定也有其合理的一面：首先，由仲裁委員會來做出管轄權(quán)決定，能夠保持一個機構(gòu)內(nèi)所有的關于管轄權(quán)問題的決定的一致性，避免不同的仲裁庭對相同或類似的情形做出不同甚至矛盾的判斷和結(jié)論；第二，在仲裁庭組庭之前，當事人很可能就會提出管轄權(quán)異議的問題。這時候，當然只能由仲裁委員會就這一問題根據(jù)表面證據(jù)做出決定，以使仲裁程序能夠繼續(xù)進行下去；第三，組庭之后，實際操作中，都是由仲裁庭對實體問題做出審理，仲裁委員會都是在仲裁庭實體審理的基礎上，按照仲裁庭的意見，以仲裁委的名義做出管轄權(quán)決定罷了。既不會出現(xiàn)仲裁委“難以或無法”做出決定，也不會出現(xiàn)仲裁委的決定和仲裁庭“自相矛盾”的情況。

四、國際商事仲裁管轄權(quán)異議的提出

（一）管轄權(quán)異議提出的主體

國際商事仲裁管轄權(quán)異議由誰來提出？當事人毫無疑問是提出異議的主體。在仲裁程序中，通常是被申請人提出管轄權(quán)異議，否定仲裁機構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。裁決做出后，在裁決的異議和撤銷階段，通常由撤銷申請人提出；在裁決的承認與執(zhí)行中，通常由被申請執(zhí)行人提出。

問題是在雙方當事人都未提出管轄權(quán)異議的情況下，仲裁機構(gòu)或仲裁庭可否主動依職權(quán)提出管轄權(quán)異議，主動否定自己的管轄權(quán)？

實踐中有過這樣的案例。在“地球洋”輪定期租船合同爭議案中，雙方約定在上海提交仲裁，CIETAC上海分會向申訴人說明海事爭議應向中國海事仲裁委員會申請仲裁，但申請人堅持在上海分會仲裁，被申請人應訴且沒有提出管轄權(quán)異議。CIETAC還是以租船合同糾紛屬于中國海事仲裁委員會管轄為由指令上海分會撤銷該案。中國政府曾規(guī)定中國海事仲裁委員會是受理海事糾紛的專門機構(gòu)，雖然理論上經(jīng)濟貿(mào)易爭議包括海事爭議，但習慣上CIETAC不受理海事爭議。雖然當事人沒有提出管轄權(quán)異議，但爭議的可仲裁性及仲裁庭或仲裁員行使管轄權(quán)不得違背仲裁地、裁決執(zhí)行地的公共政策不因當事人無異議而可以改變，上海分會越權(quán)管轄所做出的裁決完全有可能被法院撤銷或不予執(zhí)行。為避免不必要的浪費勞動，也出于維護仲裁機構(gòu)和仲裁庭的聲譽考慮，仲裁機構(gòu)和仲裁庭應當可以主動提出管轄權(quán)異議，中止仲裁程序的進行。

（二）管轄權(quán)異議提出的時限

國際商事仲裁程序開始后，無論是申請人還是被申請人，如果對仲裁機構(gòu)或仲裁庭的全部或部分管轄權(quán)有異議，應及時提出，這是大多數(shù)國家仲裁法和仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則所要求的。毫無疑問，當事人及時抗辯管轄權(quán)的權(quán)利，有助于保證仲裁程序在尊重當事人意愿及法律規(guī)定的基礎上進行，也有助于仲裁庭及時確定自己的管轄權(quán)，以免無謂地浪費當事人的時間、精力和金錢。概括來說，當事人提出管轄權(quán)抗辯的時限主要有以下幾種情況：

1，第一次實體答辯之前，瑞士《關于國際私法的聯(lián)邦法》第186條規(guī)定，對仲裁庭管轄權(quán)的任何異議必須在任何實體答辯前提出。

2，第一次開庭之前，中國《仲裁法》第20條規(guī)定，當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，應當在仲裁庭首次開庭前提出。如前所述，管轄權(quán)問題不僅僅局限于仲裁協(xié)議的效力，這一規(guī)定缺乏完整性。CIETAC2000年《仲裁規(guī)則》有所改進，其第6條規(guī)定，當事人對仲裁協(xié)議及/或仲裁案件管轄權(quán)提出抗辯，應當在仲裁庭首次開庭前提出。

3，分別異議類型規(guī)定不同的時限。以《示范法》為典型，其第16條規(guī)定，有關仲裁庭無管轄權(quán)的抗辯不得在提出答辯書后提出，但有關仲裁庭超越管轄權(quán)的抗辯，應在仲裁過程中知悉出現(xiàn)越權(quán)的事情后立即提出。

4，不規(guī)定提出管轄權(quán)異議的時限，如國際商會仲裁院1998年仲裁規(guī)則中就沒有規(guī)定當事人對仲裁協(xié)議的存在、效力或范圍提出異議的時限。

試觀中國仲裁法的規(guī)定，“對仲裁協(xié)議的異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。”對不開庭的案件怎么辦？仲裁法第39條后半段規(guī)定，“當事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料做出裁決”。對這種不開庭而書面審理的案件，當事人提出管轄權(quán)異議的時間問題就不能適用仲裁法第20條來解決了。

對這一問題，CIETAC2000年仲裁規(guī)則的解決辦法是，要求當事人在第一次提出實體答辯前提出管轄權(quán)異議。這里就有一個問題，如果當事人(被申請人）不提交書面答辯，甚至也不提交任何書面意見的，它是否有權(quán)在仲裁程序尚未結(jié)束之前任何一個時間點提出管轄權(quán)異議呢？已有的明文規(guī)定似乎不能阻止他這么做。

筆者認為，關于管轄權(quán)的問題只宜一次性解決，不應因為當事人的要求或仲裁員或仲裁機構(gòu)的原因而得到重新考慮，更不應變更過去的決定。司法程序中，有很多關于程序問題的決定是不允許上訴的，因為有的程序決定是針對程序步驟的時限的，一旦做出，必須立即生效，不可能延后生效，因為時間本身是永不停息前進的，而且允許上訴會使程序的總時間不可避免的延長，而且可能造成程序的混亂。仲裁程序和司法程序作為兩種解決糾紛的方式來說，無論選擇哪一種，其實體裁判不應該不同，當事人的實體權(quán)力不會受到影響。所以，即使少數(shù)管轄權(quán)決定是值得懷疑的，也不會對當事人的實體權(quán)利造成任何損害。相反，如果允許當事人可以不停地找出新理由對管轄權(quán)決定提出挑戰(zhàn)，要求反復作決定，其后果只能是程序權(quán)力被濫用，正常程序被延誤，當事人遭受額外經(jīng)濟和時間方面的損失，不合理地增加解決爭議的成本。

《仲裁法》第58條、63條、70條和71條規(guī)定，沒有仲裁協(xié)議（仲裁條款），或者裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的，也就是說，沒有仲裁管轄權(quán)的，仲裁裁決將被法院撤銷或不予執(zhí)行。這就意味著仲裁程序結(jié)束后，當事人（主要是敗訴方）還有機會對仲裁管轄權(quán)提出異議。這在事實上是抵消了關于管轄權(quán)異議的提出的時間上的限制。只要當事人愿意，就能利用這種條款產(chǎn)生拖延實質(zhì)爭議解決的作用。英國法律諺語中由“延誤的公正等于不公正”（Justicedelayedisjusticedenied)之說，這種做法似乎和各國民事程序法理論所強調(diào)的效率目標是相矛盾的。但是包括紐約公約在內(nèi)，各國立法都賦予仲裁地法院和仲裁裁決執(zhí)行地的法院審查仲裁管轄權(quán)糾紛的最終權(quán)力，無論其他機構(gòu)或仲裁庭是否審查過這一問題，還得重新再審一次。這種審查，意味著訴訟程序的重開，意味著當事人和有關機構(gòu)的人力、精力、物力和財力的投入，造成社會資源的浪費。

參考書目：

朱克鵬著《國際商事仲裁的法律適用》，法律出版社1999年版

宋連斌著《國際商事仲裁管轄權(quán)研究》，法律出版社2000年版

宋航著《國際商事仲裁裁決的承認與執(zhí)行》，法律出版社2000年版

趙健著《國際商事仲裁的司法監(jiān)督》，法律出版社2000年版

韓健著《現(xiàn)代國際商事仲裁法的理論與實踐》，法律出版社2000年第2版

楊良宜著《國際商務仲裁》，中國政法大學出版社，1997年版

張艷麗著《中國商事仲裁制度有關問題及透析》，中國工人出版社，2000年版

《國際商事仲裁文集》，中國對外經(jīng)濟貿(mào)易出版社，1998年版

趙秀文編《國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁法教學參考資料》，中國法制出版社，1999年版

高菲著《中國海事仲裁的理論與實務》，人民大學出版社，1998年版

譚兵主編《中國仲裁制度研究》，法律出版社，1995年版

撤銷仲裁裁決申請書范文第5篇

第一條為維護海事訴訟當事人的訴訟權(quán)利，保證人民法院查明事實，分清責任，正確適用法律，及時審理海事案件，制定本法。

第二條在中華人民共和國領域內(nèi)進行海事訴訟，適用《中華人民共和國民事訴訟法》和本法。本法有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第三條中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約與《中華人民共和國民事訴訟法》和本法對涉外海事訴訟有不同規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。

第四條海事法院受理當事人因海事侵權(quán)糾紛、海商合同糾紛以及法律規(guī)定的其他海事糾紛提起的訴訟。

第五條海事法院及其所在地的高級人民法院和最高人民法院審理海事案件的，適用本法。

第二章管轄

第六條海事訴訟的地域管轄，依照《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規(guī)定。

下列海事訴訟的地域管轄，依照以下規(guī)定：

（一）因海事侵權(quán)行為提起的訴訟，除依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十九條至第三十一條的規(guī)定以外，還可以由船籍港所在地海事法院管轄；

（二）因海上運輸合同糾紛提起的訴訟，除依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十八條的規(guī)定以外，還可以由轉(zhuǎn)運港所在地海事法院管轄；

（三）因海船租用合同糾紛提起的訴訟，由交船港、還船港、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄；

（四）因海上保賠合同糾紛提起的訴訟，由保賠標的物所在地、事故發(fā)生地、被告住所地海事法院管轄；

（五）因海船的船員勞務合同糾紛提起的訴訟，由原告住所地、合同簽訂地、船員登船港或者離船港所在地、被告住所地海事法院管轄；

（六）因海事?lián)＜m紛提起的訴訟，由擔保物所在地、被告住所地海事法院管轄；因船舶抵押糾紛提起的訴訟，還可以由船籍港所在地海事法院管轄；

（七）因海船的船舶所有權(quán)、占有權(quán)、使用權(quán)、優(yōu)先權(quán)糾紛提起的訴訟，由船舶所在地、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄。

第七條下列海事訴訟，由本條規(guī)定的海事法院專屬管轄：

（一）因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄；

（二）因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預防污染措施地海事法院管轄；

（三）因在中華人民共和國領域和有管轄權(quán)的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地海事法院管轄。

第八條海事糾紛的當事人都是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織，當事人書面協(xié)議選擇中華人民共和國海事法院管轄的，即使與糾紛有實際聯(lián)系的地點不在中華人民共和國領域內(nèi)，中華人民共和國海事法院對該糾紛也具有管轄權(quán)。

第九條當事人申請認定海上財產(chǎn)無主的，向財產(chǎn)所在地海事法院提出；申請因海上事故宣告死亡的，向處理海事事故主管機關所在地或者受理相關海事案件的海事法院提出。

第十條海事法院與地方人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報請他們的共同上級人民法院指定管轄。

第十一條當事人申請執(zhí)行海事仲裁裁決，申請承認和執(zhí)行外國法院判決、裁定以及國外海事仲裁裁決的，向被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地海事法院提出。被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地沒有海事法院的，向被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地或者被執(zhí)行人住所地的中級人民法院提出。

第三章海事請求保全

第一節(jié)一般規(guī)定

第十二條海事請求保全是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請，為保障其海事請求的實現(xiàn)，對被請求人的財產(chǎn)所采取的強制措施。

第十三條當事人在前申請海事請求保全，應當向被保全的財產(chǎn)所在地海事法院提出。

第十四條海事請求保全不受當事人之間關于該海事請求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

第十五條海事請求人申請海事請求保全，應當向海事法院提交書面申請。申請書應當載明海事請求事項、申請理由、保全的標的物以及要求提供擔保的數(shù)額，并附有關證據(jù)。

第十六條海事法院受理海事請求保全申請，可以責令海事請求人提供擔保。海事請求人不提供的，駁回其申請。

第十七條海事法院接受申請后，應當在四十八小時內(nèi)作出裁定。裁定采取海事請求保全措施的，應當立即執(zhí)行；對不符合海事請求保全條件的，裁定駁回其申請。

當事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內(nèi)作出復議決定。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

利害關系人對海事請求保全提出異議，海事法院經(jīng)審查，認為理由成立的，應當解除對其財產(chǎn)的保全。

第十八條被請求人提供擔保，或者當事人有正當理由申請解除海事請求保全的，海事法院應當及時解除保全。

海事請求人在本法規(guī)定的期間內(nèi)，未提訟或者未按照仲裁協(xié)議申請仲裁的，海事法院應當及時解除保全或者返還擔保。

第十九條海事請求保全執(zhí)行后，有關海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的，當事人就該海事請求，可以向采取海事請求保全的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟，但當事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。

第二十條海事請求人申請海事請求保全錯誤的，應當賠償被請求人或者利害關系人因此所遭受的損失。

第二節(jié)船舶的扣押與拍賣

第二十一條下列海事請求，可以申請扣押船舶：

（一）船舶營運造成的財產(chǎn)滅失或者損壞；

（二）與船舶營運直接有關的人身傷亡；

（三）海難救助；

（四）船舶對環(huán)境、海岸或者有關利益方造成的損害或者損害威脅；為預防、減少或者消除此種損害而采取的措施；為此種損害而支付的賠償；為恢復環(huán)境而實際采取或者準備采取的合理措施的費用；第三方因此種損害而蒙受或者可能蒙受的損失；以及與本項所指的性質(zhì)類似的損害、費用或者損失；

（五）與起浮、清除、回收或者摧毀沉船、殘骸、擱淺船、被棄船或者使其無害有關的費用，包括與起浮、清除、回收或者摧毀仍在或者曾在該船上的物件或者使其無害的費用，以及與維護放棄的船舶和維持其船員有關的費用；

（六）船舶的使用或者租用的協(xié)議；

（七）貨物運輸或者旅客運輸?shù)膮f(xié)議；

（八）船載貨物（包括行李）或者與其有關的滅失或者損壞；

（九）共同海損；

（十）拖航；

（十一）引航；

（十二）為船舶營運、管理、維護、維修提供物資或者服務；

（十三）船舶的建造、改建、修理、改裝或者裝備；

（十四）港口、運河、碼頭、港灣以及其他水道規(guī)費和費用；

（十五）船員的工資和其他款項，包括應當為船員支付的遣返費和社會保險費；

（十六）為船舶或者船舶所有人支付的費用；

（十七）船舶所有人或者光船承租人應當支付或者他人為其支付的船舶保險費（包括互保會費）；

（十八）船舶所有人或者光船承租人應當支付的或者他人為其支付的與船舶有關的傭金、經(jīng)紀費或者費；

（十九）有關船舶所有權(quán)或者占有的糾紛；

（二十）船舶共有人之間有關船舶的使用或者收益的糾紛；

（二十一）船舶抵押權(quán)或者同樣性質(zhì)的權(quán)利；

（二十二）因船舶買賣合同產(chǎn)生的糾紛。

第二十二條非因本法第二十一條規(guī)定的海事請求不得申請扣押船舶，但為執(zhí)行判決、仲裁裁決以及其他法律文書的除外。

第二十三條有下列情形之一的，海事法院可以扣押當事船舶：

（一）船舶所有人對海事請求負有責任，并且在實施扣押時是該船的所有人；

（二）船舶的光船承租人對海事請求負有責任，并且在實施扣押時是該船的光船承租人或者所有人；

（三）具有船舶抵押權(quán)或者同樣性質(zhì)的權(quán)利的海事請求；

（四）有關船舶所有權(quán)或者占有的海事請求；

（五）具有船舶優(yōu)先權(quán)的海事請求。

海事法院可以扣押對海事請求負有責任的船舶所有人、光船承租人、定期租船人或者航次租船人在實施扣押時所有的其他船舶，但與船舶所有權(quán)或者占有有關的請求除外。

從事軍事、政府公務的船舶不得被扣押。

第二十四條海事請求人不得因同一海事請求申請扣押已被扣押過的船舶，但有下列情形之一的除外：

（一）被請求人未提供充分的擔保；

（二）擔保人有可能不能全部或者部分履行擔保義務；

（三）海事請求人因合理的原因同意釋放被扣押的船舶或者返還已提供的擔保；或者不能通過合理措施阻止釋放被扣押的船舶或者返還已提供的擔保。

第二十五條海事請求人申請扣押當事船舶，不能立即查明被請求人名稱的，不影響申請的提出。

第二十六條海事法院在或者解除扣押船舶命令的同時，可以向有關部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，通知書應當載明協(xié)助執(zhí)行的范圍和內(nèi)容，有關部門有義務協(xié)助執(zhí)行。海事法院認為必要，可以直接派員登輪監(jiān)護。

第二十七條海事法院裁定對船舶實施保全后，經(jīng)海事請求人同意，可以采取限制船舶處分或者抵押等方式允許該船舶繼續(xù)營運。

第二十八條海事請求保全扣押船舶的期限為三十日。

海事請求人在三十日內(nèi)提訟或者申請仲裁以及在訴訟或者仲裁過程中申請扣押船舶的，扣押船舶不受前款規(guī)定期限的限制。

第二十九條船舶扣押期間屆滿，被請求人不提供擔保，而且船舶不宜繼續(xù)扣押的，海事請求人可以在提訟或者申請仲裁后，向扣押船舶的海事法院申請拍賣船舶。

第三十條海事法院收到拍賣船舶的申請后，應當進行審查，作出準予或者不準予拍賣船舶的裁定。

當事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內(nèi)作出復議決定。復議期間停止裁定的執(zhí)行。

第三十一條海事請求人提交拍賣船舶申請后，又申請終止拍賣的，是否準許由海事法院裁定。海事法院裁定終止拍賣船舶的，為準備拍賣船舶所發(fā)生的費用由海事請求人承擔。

第三十二條海事法院裁定拍賣船舶，應當通過報紙或者其他新聞媒體公告。拍賣外籍船舶的，應當通過對外發(fā)行的報紙或者其他新聞媒體公告。

公告包括以下內(nèi)容：

（一）被拍賣船舶的名稱和國籍；

（二）拍賣船舶的理由和依據(jù)；

（三）拍賣船舶委員會的組成；

（四）拍賣船舶的時間和地點；

（五）被拍賣船舶的展示時間和地點；

（六）參加競買應當辦理的手續(xù)；

（七）辦理債權(quán)登記事項；

（八）需要公告的其他事項。

拍賣船舶的公告期間不少于三十日。

第三十三條海事法院應當在拍賣船舶三十日前，向被拍賣船舶登記國的登記機關和已知的船舶優(yōu)先權(quán)人、抵押權(quán)人和船舶所有人發(fā)出通知。

通知內(nèi)容包括被拍賣船舶的名稱、拍賣船舶的時間和地點、拍賣船舶的理由和依據(jù)以及債權(quán)登記等。

通知方式包括書面方式和能夠確認收悉的其他適當方式。

第三十四條拍賣船舶由拍賣船舶委員會實施。拍賣船舶委員會由海事法院指定的本院執(zhí)行人員和聘請的拍賣師、驗船師三人或者五人組成。

拍賣船舶委員會組織對船舶鑒定、估價；組織和主持拍賣；與競買人簽訂拍賣成交確認書；辦理船舶移交手續(xù)。

拍賣船舶委員會對海事法院負責，受海事法院監(jiān)督。

第三十五條競買人應當在規(guī)定的期限內(nèi)向拍賣船舶委員會登記。登記時應當交驗本人、企業(yè)法定代表人或者其他組織負責人身份證明和委托人的授權(quán)委托書，并交納一定數(shù)額的買船保證金。

第三十六條拍賣船舶委員會應當在拍賣船舶前，展示被拍賣船舶，并提供察看被拍賣船舶的條件和有關資料。

第三十七條買受人在簽署拍賣成交確認書后，應當立即交付不低于百分之二十的船舶價款，其余價款在成交之日起七日內(nèi)付清，但拍賣船舶委員會與買受人另有約定的除外。

第三十八條買受人付清全部價款后，原船舶所有人應當在指定的期限內(nèi)于船舶停泊地以船舶現(xiàn)狀向買受人移交船舶。拍賣船舶委員會組織和監(jiān)督船舶的移交，并在船舶移交后與買受人簽署船舶移交完畢確認書。

移交船舶完畢，海事法院解除扣押船舶命令。

第三十九條船舶移交后，海事法院應當通過報紙或者其他新聞媒體公告，公布船舶已經(jīng)公開拍賣并移交給買受人。

第四十條買受人接收船舶后，應當持拍賣成交確認書和有關材料，向船舶登記機關辦理船舶所有權(quán)登記手續(xù)。原船舶所有人應當向原船舶登記機關辦理船舶所有權(quán)注銷登記。原船舶所有人不辦理船舶所有權(quán)注銷登記的，不影響船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

第四十一條競買人之間惡意串通的，拍賣無效。參與惡意串通的競買人應當承擔拍賣船舶費用并賠償有關損失。海事法院可以對參與惡意串通的競買人處最高應價百分之十以上百分之三十以下的罰款。

第四十二條除本節(jié)規(guī)定的以外，拍賣適用《中華人民共和國拍賣法》的有關規(guī)定。

第四十三條執(zhí)行程序中拍賣被扣押船舶清償債務的，可以參照本節(jié)有關規(guī)定。

第三節(jié)船載貨物的扣押與拍賣

第四十四條海事請求人為保障其海事請求的實現(xiàn)，可以申請扣押船載貨物。

申請扣押的船載貨物，應當屬于被請求人所有。

第四十五條海事請求人申請扣押船載貨物的價值，應當與其債權(quán)數(shù)額相當。

第四十六條海事請求保全扣押船載貨物的期限為十五日。

海事請求人在十五日內(nèi)提訟或者申請仲裁以及在訴訟或者仲裁過程中申請扣押船載貨物的，扣押船載貨物不受前款規(guī)定期限的限制。

第四十七條船載貨物扣押期間屆滿，被請求人不提供擔保，而且貨物不宜繼續(xù)扣押的，海事請求人可以在提訟或者申請仲裁后，向扣押船載貨物的海事法院申請拍賣貨物。

對無法保管、不易保管或者保管費用可能超過其價值的物品，海事請求人可以申請?zhí)崆芭馁u。

第四十八條海事法院收到拍賣船載貨物的申請后，應當進行審查，在七日內(nèi)作出準予或者不準予拍賣船載貨物的裁定。

當事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內(nèi)作出復議決定。復議期間停止裁定的執(zhí)行。

第四十九條拍賣船載貨物由海事法院指定的本院執(zhí)行人員和聘請的拍賣師組成的拍賣組織實施，或者由海事法院委托的機構(gòu)實施。

拍賣船載貨物，本節(jié)沒有規(guī)定的，參照本章第二節(jié)拍賣船舶的有關規(guī)定。

第五十條海事請求人對與海事請求有關的船用燃油、船用物料申請海事請求保全，適用本節(jié)規(guī)定。

第四章海事強制令

第五十一條海事強制令是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請，為使其合法權(quán)益免受侵害，責令被請求人作為或者不作為的強制措施。

第五十二條當事人在前申請海事強制令，應當向海事糾紛發(fā)生地海事法院提出。

第五十三條海事強制令不受當事人之間關于該海事請求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

第五十四條海事請求人申請海事強制令，應當向海事法院提交書面申請。申請書應當載明申請理由，并附有關證據(jù)。

第五十五條海事法院受理海事強制令申請，可以責令海事請求人提供擔保。海事請求人不提供的，駁回其申請。

第五十六條作出海事強制令，應當具備下列條件：

（一）請求人有具體的海事請求；

（二）需要糾正被請求人違反法律規(guī)定或者合同約定的行為；

（三）情況緊急，不立即作出海事強制令將造成損害或者使損害擴大。

第五十七條海事法院接受申請后，應當在四十八小時內(nèi)作出裁定。裁定作出海事強制令的，應當立即執(zhí)行；對不符合海事強制令條件的，裁定駁回其申請。

第五十八條當事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內(nèi)作出復議決定。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

利害關系人對海事強制令提出異議，海事法院經(jīng)審查，認為理由成立的，應當裁定撤銷海事強制令。

第五十九條被請求人拒不執(zhí)行海事強制令的，海事法院可以根據(jù)情節(jié)輕重處以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

對個人的罰款金額，為一千元以上三萬元以下。對單位的罰款金額，為三萬元以上十萬元以下。

拘留的期限，為十五日以下。

第六十條海事請求人申請海事強制令錯誤的，應當賠償被請求人或者利害關系人因此所遭受的損失。

第六十一條海事強制令執(zhí)行后，有關海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的，當事人就該海事請求，可以向作出海事強制令的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟，但當事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。

第五章海事證據(jù)保全

第六十二條海事證據(jù)保全是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請，對有關海事請求的證據(jù)予以提取、保存或者封存的強制措施。

第六十三條當事人在前申請海事證據(jù)保全，應當向被保全的證據(jù)所在地海事法院提出。

第六十四條海事證據(jù)保全不受當事人之間關于該海事請求的訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

第六十五條海事請求人申請海事證據(jù)保全，應當向海事法院提交書面申請。申請書應當載明請求保全的證據(jù)、該證據(jù)與海事請求的聯(lián)系、申請理由。

第六十六條海事法院受理海事證據(jù)保全申請，可以責令海事請求人提供擔保。海事請求人不提供的，駁回其申請。

第六十七條采取海事證據(jù)保全，應當具備下列條件：

（一）請求人是海事請求的當事人；

（二）請求保全的證據(jù)對該海事請求具有證明作用；

（三）被請求人是與請求保全的證據(jù)有關的人；

（四）情況緊急，不立即采取證據(jù)保全就會使該海事請求的證據(jù)滅失或者難以取得。

第六十八條海事法院接受申請后，應當在四十八小時內(nèi)作出裁定。裁定采取海事證據(jù)保全措施的，應當立即執(zhí)行；對不符合海事證據(jù)保全條件的，裁定駁回其申請。

第六十九條當事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起五日內(nèi)申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內(nèi)作出復議決定。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。被請求人申請復議的理由成立的，應當將保全的證據(jù)返還被請求人。

利害關系人對海事證據(jù)保全提出異議，海事法院經(jīng)審查，認為理由成立的，應當裁定撤銷海事證據(jù)保全；已經(jīng)執(zhí)行的，應當將與利害關系人有關的證據(jù)返還利害關系人。

第七十條海事法院進行海事證據(jù)保全，根據(jù)具體情況，可以對證據(jù)予以封存，也可以提取復制件、副本，或者進行拍照、錄相，制作節(jié)錄本、調(diào)查筆錄等。確有必要的，也可以提取證據(jù)原件。

第七十一條海事請求人申請海事證據(jù)保全錯誤的，應當賠償被請求人或者利害關系人因此所遭受的損失。

第七十二條海事證據(jù)保全后，有關海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的，當事人就該海事請求，可以向采取證據(jù)保全的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟，但當事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。

第六章海事?lián)?/p>

第七十三條海事?lián)０ū痉ㄒ?guī)定的海事請求保全、海事強制令、海事證據(jù)保全等程序中所涉及的擔保。

擔保的方式為提供現(xiàn)金或者保證、設置抵押或者質(zhì)押。

第七十四條海事請求人的擔保應當提交給海事法院；被請求人的擔保可以提交給海事法院，也可以提供給海事請求人。

第七十五條海事請求人提供的擔保，其方式、數(shù)額由海事法院決定。被請求人提供的擔保，其方式、數(shù)額由海事請求人和被請求人協(xié)商；協(xié)商不成的，由海事法院決定。

第七十六條海事請求人要求被請求人就海事請求保全提供擔保的數(shù)額，應當與其債權(quán)數(shù)額相當，但不得超過被保全的財產(chǎn)價值。

海事請求人提供擔保的數(shù)額，應當相當于因其申請可能給被請求人造成的損失。具體數(shù)額由海事法院決定。

第七十七條擔保提供后，提供擔保的人有正當理由的，可以向海事法院申請減少、變更或者取消該擔保。

第七十八條海事請求人請求擔保的數(shù)額過高，造成被請求人損失的，應當承擔賠償責任。

第七十九條設立海事賠償責任限制基金和先予執(zhí)行等程序所涉及的擔保，可以參照本章規(guī)定。

第七章送達

第八十條海事訴訟法律文書的送達，適用《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規(guī)定，還可以采用下列方式：

（一）向受送達人委托的訴訟人送達；

（二）向受送達人在中華人民共和國領域內(nèi)設立的代表機構(gòu)、分支機構(gòu)或者業(yè)務代辦人送達；

（三）通過能夠確認收悉的其他適當方式送達。

有關扣押船舶的法律文書也可以向當事船舶的船長送達。

第八十一條有義務接受法律文書的人拒絕簽收，送達人在送達回證上記明情況，經(jīng)送達人、見證人簽名或者蓋章，將法律文書留在其住所或者辦公處所的，視為送達。

第八章審判程序

第一節(jié)審理船舶碰撞案件的規(guī)定

第八十二條原告在時、被告在答辯時，應當如實填寫《海事事故調(diào)查表》。

第八十三條海事法院向當事人送達狀或者答辯狀時，不附送有關證據(jù)材料。

第八十四條當事人應當在開庭審理前完成舉證。當事人完成舉證并向海事法院出具完成舉證說明書后，可以申請查閱有關船舶碰撞的事實證據(jù)材料。

第八十五條當事人不能其在《海事事故調(diào)查表》中的陳述和已經(jīng)完成的舉證，但有新的證據(jù)，并有充分的理由說明該證據(jù)不能在舉證期間內(nèi)提交的除外。

第八十六條船舶檢驗、估價應當由國家授權(quán)或者其他具有專業(yè)資格的機構(gòu)或者個人承擔。非經(jīng)國家授權(quán)或者未取得專業(yè)資格的機構(gòu)或者個人所作的檢驗或者估價結(jié)論，海事法院不予采納。

第八十七條海事法院審理船舶碰撞案件，應當在立案后一年內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。

第二節(jié)審理共同海損案件的規(guī)定

第八十八條當事人就共同海損的糾紛，可以協(xié)議委托理算機構(gòu)理算，也可以直接向海事法院提訟。海事法院受理未經(jīng)理算的共同海損糾紛，可以委托理算機構(gòu)理算。

第八十九條理算機構(gòu)作出的共同海損理算報告，當事人沒有提出異議的，可以作為分攤責任的依據(jù)；當事人提出異議的，由海事法院決定是否采納。

第九十條當事人可以不受因同一海損事故提起的共同海損訴訟程序的影響，就非共同海損損失向責任人提訟。

第九十一條當事人就同一海損事故向受理共同海損案件的海事法院提起非共同海損的訴訟，以及對共同海損分攤向責任人提起追償訴訟的，海事法院可以合并審理。

第九十二條海事法院審理共同海損案件，應當在立案后一年內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。

第三節(jié)海上保險人行使代位請求賠償權(quán)利的規(guī)定

第九十三條因第三人造成保險事故，保險人向被保險人支付保險賠償后，在保險賠償范圍內(nèi)可以代位行使被保險人對第三人請求賠償?shù)臋?quán)利。

第九十四條保險人行使代位請求賠償權(quán)利時，被保險人未向造成保險事故的第三人提訟的，保險人應當以自己的名義向該第三人提訟。

第九十五條保險人行使代位請求賠償權(quán)利時，被保險人已經(jīng)向造成保險事故的第三人提訟的，保險人可以向受理該案的法院提出變更當事人的請求，代位行使被保險人對第三人請求賠償?shù)臋?quán)利。

被保險人取得的保險賠償不能彌補第三人造成的全部損失的，保險人和被保險人可以作為共同原告向第三人請求賠償。

第九十六條保險人依照本法第九十四條、第九十五條的規(guī)定提訟或者申請參加訴訟的，應當向受理該案的海事法院提交保險人支付保險賠償?shù)膽{證，以及參加訴訟應當提交的其他文件。

第九十七條對船舶造成油污損害的賠償請求，受損害人可以向造成油污損害的船舶所有人提出，也可以直接向承擔船舶所有人油污損害責任的保險人或者提供財務保證的其他人提出。

油污損害責任的保險人或者提供財務保證的其他人被的，有權(quán)要求造成油污損害的船舶所有人參加訴訟。

第四節(jié)簡易程序、督促程序和公示催告程序

第九十八條海事法院審理事實清楚、權(quán)利義務關系明確、爭議不大的簡單的海事案件，可以適用《中華人民共和國民事訴訟法》簡易程序的規(guī)定。

第九十九條債權(quán)人基于海事事由請求債務人給付金錢或者有價證券，符合《中華人民共和國民事訴訟法》有關規(guī)定的，可以向有管轄權(quán)的海事法院申請支付令。

債務人是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織，但在中華人民共和國領域內(nèi)有住所、代表機構(gòu)或者分支機構(gòu)并能夠送達支付令的，債權(quán)人可以向有管轄權(quán)的海事法院申請支付令。

第一百條提單等提貨憑證持有人，因提貨憑證失控或者滅失，可以向貨物所在地海事法院申請公示催告。

第九章設立海事賠償責任限制基金程序

第一百零一條船舶所有人、承租人、經(jīng)營人、救助人、保險人在發(fā)生海事事故后，依法申請責任限制的，可以向海事法院申請設立海事賠償責任限制基金。

船舶造成油污損害的，船舶所有人及其責任保險人或者提供財務保證的其他人為取得法律規(guī)定的責任限制的權(quán)利，應當向海事法院設立油污損害的海事賠償責任限制基金。

設立責任限制基金的申請可以在前或者訴訟中提出，但最遲應當在一審判決作出前提出。

第一百零二條當事人在前申請設立海事賠償責任限制基金的，應當向事故發(fā)生地、合同履行地或者船舶扣押地海事法院提出。

第一百零三條設立海事賠償責任限制基金，不受當事人之間關于訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的約束。

第一百零四條申請人向海事法院申請設立海事賠償責任限制基金，應當提交書面申請。申請書應當載明申請設立海事賠償責任限制基金的數(shù)額、理由，以及已知的利害關系人的名稱、地址和通訊方法，并附有關證據(jù)。

第一百零五條海事法院受理設立海事賠償責任限制基金申請后，應當在七日內(nèi)向已知的利害關系人發(fā)出通知，同時通過報紙或者其他新聞媒體公告。

通知和公告包括下列內(nèi)容：

（一）申請人的名稱；

（二）申請的事實和理由；

（三）設立海事賠償責任限制基金事項；

（四）辦理債權(quán)登記事項；

（五）需要告知的其他事項。

第一百零六條利害關系人對申請人申請設立海事賠償責任限制基金有異議的，應當在收到通知之日起七日內(nèi)或者未收到通知的在公告之日起三十日內(nèi)，以書面形式向海事法院提出。

海事法院收到利害關系人提出的書面異議后，應當進行審查，在十五日內(nèi)作出裁定。異議成立的，裁定駁回申請人的申請；異議不成立的，裁定準予申請人設立海事賠償責任限制基金。

當事人對裁定不服的，可以在收到裁定書之日起七日內(nèi)提起上訴。第二審人民法院應當在收到上訴狀之日起十五日內(nèi)作出裁定。

第一百零七條利害關系人在規(guī)定的期間內(nèi)沒有提出異議的，海事法院裁定準予申請人設立海事賠償責任限制基金。

第一百零八條準予申請人設立海事賠償責任限制基金的裁定生效后，申請人應當在海事法院設立海事賠償責任限制基金。

設立海事賠償責任限制基金可以提供現(xiàn)金，也可以提供經(jīng)海事法院認可的擔保。

海事賠償責任限制基金的數(shù)額，為海事賠償責任限額和自事故發(fā)生之日起至基金設立之日止的利息。以擔保方式設立基金的，擔保數(shù)額為基金數(shù)額及其在基金設立期間的利息。

以現(xiàn)金設立基金的，基金到達海事法院指定帳戶之日為基金設立之日。以擔保設立基金的，海事法院接受擔保之日為基金設立之日。

第一百零九條設立海事賠償責任限制基金以后，當事人就有關海事糾紛應當向設立海事賠償責任限制基金的海事法院提訟，但當事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。

第一百一十條申請人申請設立海事賠償責任限制基金錯誤的，應當賠償利害關系人因此所遭受的損失。

第十章債權(quán)登記與受償程序

第一百一十一條海事法院裁定強制拍賣船舶的公告后，債權(quán)人應當在公告期間，就與被拍賣船舶有關的債權(quán)申請登記。公告期間屆滿不登記的，視為放棄在本次拍賣船舶價款中受償?shù)臋?quán)利。

第一百一十二條海事法院受理設立海事賠償責任限制基金的公告后，債權(quán)人應當在公告期間就與特定場合發(fā)生的海事事故有關的債權(quán)申請登記。公告期間屆滿不登記的，視為放棄債權(quán)。

第一百一十三條債權(quán)人向海事法院申請登記債權(quán)的，應當提交書面申請，并提供有關債權(quán)證據(jù)。

債權(quán)證據(jù)，包括證明債權(quán)的具有法律效力的判決書、裁定書、調(diào)解書、仲裁裁決書和公證債權(quán)文書，以及其他證明具有海事請求的證據(jù)材料。

第一百一十四條海事法院應當對債權(quán)人的申請進行審查，對提供債權(quán)證據(jù)的，裁定準予登記；對不提供債權(quán)證據(jù)的，裁定駁回申請。

第一百一十五條債權(quán)人提供證明債權(quán)的判決書、裁定書、調(diào)解書、仲裁裁決書或者公證債權(quán)文書的，海事法院經(jīng)審查認定上述文書真實合法的，裁定予以確認。

第一百一十六條債權(quán)人提供其他海事請求證據(jù)的，應當在辦理債權(quán)登記以后，在受理債權(quán)登記的海事法院提起確權(quán)訴訟。當事人之間有仲裁協(xié)議的，應當及時申請仲裁。

海事法院對確權(quán)訴訟作出的判決、裁定具有法律效力，當事人不得提起上訴。

第一百一十七條海事法院審理并確認債權(quán)后，應當向債權(quán)人發(fā)出債權(quán)人會議通知書，組織召開債權(quán)人會議。

第一百一十八條債權(quán)人會議可以協(xié)商提出船舶價款或者海事賠償責任限制基金的分配方案，簽訂受償協(xié)議。

受償協(xié)議經(jīng)海事法院裁定認可，具有法律效力。

債權(quán)人會議協(xié)商不成的，由海事法院依照《中華人民共和國海商法》以及其他有關法律規(guī)定的受償順序，裁定船舶價款或者海事賠償責任限制基金的分配方案。

第一百一十九條拍賣船舶所得價款及其利息，或者海事賠償責任限制基金及其利息，應當一并予以分配。

分配船舶價款時，應當由責任人承擔的訴訟費用，為保存、拍賣船舶和分配船舶價款產(chǎn)生的費用，以及為債權(quán)人的共同利益支付的其他費用，應當從船舶價款中先行撥付。

清償債務后的余款，應當退還船舶原所有人或者海事賠償責任限制基金設立人。

第十一章船舶優(yōu)先權(quán)催告程序

第一百二十條船舶轉(zhuǎn)讓時，受讓人可以向海事法院申請船舶優(yōu)先權(quán)催告，催促船舶優(yōu)先權(quán)人及時主張權(quán)利，消滅該船舶附有的船舶優(yōu)先權(quán)。

第一百二十一條受讓人申請船舶優(yōu)先權(quán)催告的，應當向轉(zhuǎn)讓船舶交付地或者受讓人住所地海事法院提出。

第一百二十二條申請船舶優(yōu)先權(quán)催告，應當向海事法院提交申請書、船舶轉(zhuǎn)讓合同、船舶技術資料等文件。申請書應當載明船舶的名稱、申請船舶優(yōu)先權(quán)催告的事實和理由。

第一百二十三條海事法院在收到申請書以及有關文件后，應當進行審查，在七日內(nèi)作出準予或者不準予申請的裁定。

受讓人對裁定不服的，可以申請復議一次。

第一百二十四條海事法院在準予申請的裁定生效后，應當通過報紙或者其他新聞媒體公告，催促船舶優(yōu)先權(quán)人在催告期間主張船舶優(yōu)先權(quán)。

船舶優(yōu)先權(quán)催告期間為六十日。

第一百二十五條船舶優(yōu)先權(quán)催告期間，船舶優(yōu)先權(quán)人主張權(quán)利的，應當在海事法院辦理登記；不主張權(quán)利的，視為放棄船舶優(yōu)先權(quán)。

第一百二十六條船舶優(yōu)先權(quán)催告期間屆滿，無人主張船舶優(yōu)先權(quán)的，海事法院應當根據(jù)當事人的申請作出判決，宣告該轉(zhuǎn)讓船舶不附有船舶優(yōu)先權(quán)。判決內(nèi)容應當公告。