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摘要:醫(yī)事刑法，是從刑法學(xué)的角度出發(fā)，對(duì)整個(gè)醫(yī)療過程中可能遇到的問題作出有效回答的一種法律規(guī)范。它旨在保護(hù)患者的權(quán)益，厘清醫(yī)事糾紛，以期在民法和行政法無法進(jìn)行調(diào)整的場合發(fā)揮其實(shí)際作用。我國對(duì)醫(yī)事刑法的研究尚處于初期階段，對(duì)醫(yī)事糾紛的刑事處理手段散見于刑法條文中，并沒有形成完整的體系。在當(dāng)前醫(yī)患糾紛愈演愈烈的趨勢(shì)下，我國可以積極向日本、我國臺(tái)灣等地學(xué)習(xí)有關(guān)醫(yī)事刑法的先進(jìn)理論，在現(xiàn)有刑法體系的基礎(chǔ)上適當(dāng)延伸出醫(yī)事刑法的新領(lǐng)域，為醫(yī)患糾紛的解決機(jī)制構(gòu)建提供新的構(gòu)思角度。

關(guān)鍵詞:醫(yī)事刑法;醫(yī)患糾紛;刑事責(zé)任

隨著科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，醫(yī)學(xué)在研究領(lǐng)域、治療手段等方面的探索也愈加深入，其中有許多涉及人類本身，事關(guān)個(gè)人權(quán)益的新概念，早期如克隆技術(shù)的出現(xiàn)、人體器官移植等，近期如基因排序、安樂死等都引起了社會(huì)的討論。這些全新的對(duì)象，是法律在其出現(xiàn)之前并未作出預(yù)先調(diào)整的，是否需要納入調(diào)整范圍，怎樣進(jìn)行調(diào)整尚需要較長的時(shí)間去平衡各方爭議，而以上這些新概念中，雙方主體無非就是“醫(yī)”及其對(duì)象“患”，雙方的價(jià)值觀矛盾引起了雙方的對(duì)立。因此，可以首先在醫(yī)患糾紛與刑事交叉的領(lǐng)域引入醫(yī)事刑法的概念對(duì)其進(jìn)行規(guī)范，實(shí)現(xiàn)在民法和行政法后用刑法進(jìn)行有效監(jiān)管，從而為其后的規(guī)模調(diào)整積累經(jīng)驗(yàn)。

一、醫(yī)事刑法及其意義

用法學(xué)的觀點(diǎn)來宏觀探討醫(yī)療問題的學(xué)問領(lǐng)域就是醫(yī)事法學(xué)。不難看出，醫(yī)學(xué)與刑法都秉承著保護(hù)人權(quán)的觀點(diǎn)，因此在部分領(lǐng)域會(huì)有重合，如何利用刑法對(duì)醫(yī)事關(guān)系進(jìn)行有效調(diào)整就是醫(yī)事刑法的目的。由于醫(yī)生與患者之間是平等主體的關(guān)系，所以當(dāng)出現(xiàn)權(quán)益糾紛時(shí)，民法會(huì)首先發(fā)揮調(diào)整作用，同時(shí)醫(yī)院具有行政性的特點(diǎn)，因此醫(yī)療行為也會(huì)受到行政法的調(diào)整，其實(shí)在二者的協(xié)同配合下，需要刑法進(jìn)行干預(yù)的部分已經(jīng)很少了。但這并不意味著醫(yī)事刑法不具有實(shí)際價(jià)值，事實(shí)上，這些極少需要刑法調(diào)整的部分有的管理十分混亂，有的則干脆是法律監(jiān)管的盲區(qū)，刑法作為調(diào)節(jié)公平正義的最后一道保障，有必要積極發(fā)揮其作用，以保護(hù)醫(yī)事活動(dòng)雙方主體的權(quán)益。因此，醫(yī)事刑法有其特有的存在價(jià)值。事實(shí)上，醫(yī)事刑法并非現(xiàn)有刑法體系之外的產(chǎn)物，它存在于整個(gè)法律框架之中，與其他法律相互配合、相互影響，并不是隔絕孤立的。醫(yī)事刑法就是調(diào)整和規(guī)范各種醫(yī)事關(guān)系的刑事法律規(guī)范的總和，亦即規(guī)定醫(yī)事領(lǐng)域內(nèi)犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律規(guī)范。由于醫(yī)事關(guān)系具有復(fù)雜性、發(fā)展性和不穩(wěn)定性的特點(diǎn)，其內(nèi)涵十分廣泛，因此涉及的法律也十分豐富。既包括以治療過程為核心的“醫(yī)療法”，也有以延長患者壽命，維持機(jī)體正常運(yùn)轉(zhuǎn)為目的的“生命法”，還有規(guī)范醫(yī)生行為，規(guī)范診療程序等相關(guān)行政法等，因此不能單純用“醫(yī)學(xué)法”來概括這一系列法律，而如果采取分別制定法律的辦法，不僅要耗費(fèi)大量的人力物力，又會(huì)顯得繁雜無序，在實(shí)際運(yùn)用中有諸多不便。此時(shí)若采用“醫(yī)事法學(xué)”這一概念就能極大的包容分散條文，做到化繁為簡，同時(shí)在在這一概念之下又可析出“醫(yī)事刑法”，需要時(shí)就能“對(duì)癥下藥”的迅速應(yīng)用了。醫(yī)事刑法之于刑法，應(yīng)當(dāng)是商法之于民法的關(guān)系，也就是說，它既依附于刑法，遵循刑法的基本原則，也可以脫離刑法，單獨(dú)發(fā)揮其作用。醫(yī)事刑法既是刑法的組成部分，更是其重要補(bǔ)充。因此，醫(yī)事刑法在定罪量刑的問題上可以參考刑法的“四要件”。醫(yī)事刑法的主體首當(dāng)其中就是在同一醫(yī)療過程中的醫(yī)護(hù)人員和患者，但是在醫(yī)療過程中，尤其是需要進(jìn)行手術(shù)的場合，若患者拒絕簽字，醫(yī)生按醫(yī)院程序不予實(shí)施手術(shù)致患者死亡，其實(shí)有第三主體的干涉，那就是醫(yī)院。是否進(jìn)行手術(shù)并不是醫(yī)生可控的范圍，對(duì)于患者的死亡結(jié)果，是由醫(yī)院承擔(dān)還是由醫(yī)院和醫(yī)生共同承擔(dān)，主體上有爭議。在其他醫(yī)療行為中也會(huì)存在類似問題。因此，在醫(yī)事刑法中，對(duì)于主體這一對(duì)象要做到充分的考慮。在主觀要件方面，主要是故意和過失兩種情況，與刑法的規(guī)定區(qū)別不大。在客體和客觀方面這兩個(gè)犯罪構(gòu)成要件上，醫(yī)事刑法與刑法有稍許的不同，由于醫(yī)事刑法的專門性，它包含的客體應(yīng)當(dāng)廣于刑法所保護(hù)的法益。我國在計(jì)劃生育時(shí)期，曾經(jīng)在部分地區(qū)出現(xiàn)過野蠻殘忍的強(qiáng)制墮胎現(xiàn)象，而非法墮胎在刑法中并未有明確的規(guī)定，醫(yī)事刑法對(duì)此就可以設(shè)立法條進(jìn)行調(diào)整。包括非法對(duì)患者進(jìn)行催眠、非法對(duì)女性實(shí)施取卵手術(shù)、非法售賣胎盤等行為，其所侵犯的法益都或多或少的超過了刑法十大法益的范疇，醫(yī)事刑法可以對(duì)此進(jìn)行另外的詳細(xì)規(guī)定，從而更好的規(guī)范醫(yī)事活動(dòng)的有序進(jìn)行。就以上的討論可知，醫(yī)事刑法具有以下的重要意義：

（一）彌補(bǔ)刑法對(duì)醫(yī)事活動(dòng)監(jiān)管不足的問題

我國有專門調(diào)整商事關(guān)系的商法，有專門調(diào)整軍事管理和國防建設(shè)的軍事法，有專門調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)法等，對(duì)于醫(yī)事關(guān)系這一涉及人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的復(fù)雜對(duì)象，也可以專門設(shè)立醫(yī)事法進(jìn)行調(diào)整，并且，醫(yī)事法中的醫(yī)事刑法可以就刑法中對(duì)醫(yī)事活動(dòng)規(guī)定不足的部分進(jìn)行專門規(guī)定，例如不孕夫妻是否可以在不違反公序良俗的前提下找人代孕，制藥公司為尋找藥品的副作用，有償尋找志愿者進(jìn)行人體實(shí)驗(yàn)等都不在刑法規(guī)定之列，但其確實(shí)與人權(quán)息息相關(guān)，一旦出現(xiàn)問題，受害者所尋求到的救濟(jì)不具有針對(duì)性。同時(shí)，由于醫(yī)學(xué)與時(shí)俱進(jìn)的特點(diǎn)，新情況不斷出現(xiàn)，在根據(jù)實(shí)際需求對(duì)法條進(jìn)行修整時(shí)，直接修改刑法比修改一部專門法需要更多的時(shí)間和成本，既不利于及時(shí)的解決問題，也容易造成資源浪費(fèi)。因此設(shè)立醫(yī)事刑法能有效的發(fā)揮其作用，與刑法相輔相成。

（二）具有針對(duì)性的規(guī)范醫(yī)事活動(dòng)

在當(dāng)前刑法的規(guī)定下，涉及醫(yī)事活動(dòng)的部分不多，醫(yī)生在診療活動(dòng)中有較大的自主權(quán)。由于缺少刑法規(guī)制，當(dāng)醫(yī)生損害患者權(quán)益時(shí)，往往只會(huì)受到行政法的處罰，并承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償，懲罰力度不夠?qū)е铝朔缸锍杀据^低，長此以往，法律的漏洞就會(huì)縱容醫(yī)事犯罪率的上升。例如，在刑法的“非法行醫(yī)罪”中規(guī)定主體必須“無醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”，長期以來被納入該范圍的醫(yī)生多為救治患者生命，保證患者健康的普通醫(yī)生，而隨著人們對(duì)心理健康的重視，心理醫(yī)生在社會(huì)上發(fā)揮著越來越大的作用，如果一個(gè)心理醫(yī)生無證對(duì)患者進(jìn)行心理干預(yù)，是否構(gòu)成該罪，并沒有明確的規(guī)定，極易在該領(lǐng)域形成管理的混亂。管理困難在其他倫理與法理碰撞的問題上一樣存在。因此，醫(yī)事刑法可以就當(dāng)前社會(huì)上比較突出，爭議較大的醫(yī)事問題提出自己的看法，以此具有針對(duì)性的規(guī)范醫(yī)事活動(dòng)。

（三）更廣泛的保障患者及醫(yī)護(hù)人員的權(quán)益

醫(yī)事刑法的面世有利于患者在權(quán)益受損時(shí)以最快的速度獲得最全面的法律指導(dǎo)。由于醫(yī)事刑法是對(duì)醫(yī)事活動(dòng)中涉及刑法的部分專門作出調(diào)整的法律，因此其專業(yè)性更具有實(shí)際價(jià)值，可以在疑難復(fù)雜的場合及時(shí)厘清權(quán)利義務(wù)關(guān)系，為患者使用法律武器保護(hù)自己的權(quán)益保駕護(hù)航。同時(shí)，在醫(yī)鬧的場合，當(dāng)醫(yī)護(hù)人員的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵犯時(shí)，就可以在治安管理處罰法的基礎(chǔ)之上對(duì)醫(yī)鬧方提起刑法的賠償。事實(shí)上，醫(yī)事刑法繼承了刑法保障人權(quán)的理念，對(duì)患者和醫(yī)護(hù)人員的權(quán)益一視同仁，并且由于其專門性，在實(shí)際運(yùn)用中會(huì)更具操作性。綜上所述，醫(yī)事刑法在我國既有設(shè)立的基礎(chǔ)，也有設(shè)立的必要，在借鑒國外成熟醫(yī)事刑法體系的基礎(chǔ)之上建立具有我國特色的醫(yī)事刑法，能更好地解決當(dāng)前面臨的許多醫(yī)事糾紛，在醫(yī)事糾紛中尤以醫(yī)患糾紛發(fā)生最為頻繁，其沖突有大有小，涉及的法益有輕有重，十分考驗(yàn)立法者的功力。因此可以首先從醫(yī)患糾紛出發(fā)設(shè)立適宜的醫(yī)事刑法，然后逐漸建立這一冗雜的法律體系。

二、醫(yī)患糾紛產(chǎn)生的原因及處理

“自我決定權(quán)”這一概念是醫(yī)事刑法中的一個(gè)關(guān)鍵詞，當(dāng)患者的自我決定權(quán)無法得到滿足時(shí)，就會(huì)產(chǎn)生過激情緒，從而做出傷害醫(yī)生人身安全，損害醫(yī)院公共財(cái)產(chǎn)的行為。要從根本上解決醫(yī)患糾紛，就要全面的分析患者的自我決定權(quán)在各個(gè)場合的可行性，避免與醫(yī)生的治療權(quán)發(fā)生直接沖突。因此，為了從根本上杜絕醫(yī)患糾紛的產(chǎn)生和發(fā)展，借鑒醫(yī)事刑法的理念，可以從適當(dāng)限制患者的自我決定權(quán)入手，對(duì)醫(yī)生旁觀者的身份進(jìn)行修改。限制患者的自我決定權(quán)，首先從患者本身出發(fā)，醫(yī)生要盡最大的說明義務(wù)為患者分析其病情及對(duì)應(yīng)的治療方法，否則應(yīng)承擔(dān)未盡義務(wù)的不利后果，此外當(dāng)患者做出的決定明顯不利其自身時(shí)，醫(yī)生要對(duì)患者、患者的家屬或有利害關(guān)系的人進(jìn)行反復(fù)詢問，避免出現(xiàn)強(qiáng)迫捐獻(xiàn)人體器官這樣的案件。其次要發(fā)揮醫(yī)療家長式作風(fēng)的制約作用。也就是說，醫(yī)生在對(duì)患者進(jìn)行治療時(shí)，不能一昧的縱容患者做出所有的決定，必須從醫(yī)學(xué)的角度出發(fā)，綜合分析所有因素，在必要的時(shí)候替患者作出決定，否則可以對(duì)醫(yī)生以職業(yè)過失進(jìn)行刑事處罰。這一要求對(duì)于由因手術(shù)前拒絕簽字所引發(fā)的醫(yī)療事故有巨大的規(guī)范作用。這里又引出了一個(gè)新的概念，那就是治療行為的他者決定。實(shí)際生活中，簽字行為往往是由患者的親屬作出的，但是這并不是患者將自我決定權(quán)轉(zhuǎn)交其家屬表達(dá)，而是家屬獨(dú)立作出的意思表示，因此他者決定的后果就不能歸在患者身上。以陜西榆林孕婦墜樓事件為例，該案中的醫(yī)患糾紛就表現(xiàn)為，拒絕剖宮產(chǎn)手術(shù)究竟是醫(yī)院的決定還是患者親屬的決定，患者的死亡結(jié)果應(yīng)當(dāng)由醫(yī)院承擔(dān)還是由患者親屬承擔(dān)，由于雙方各執(zhí)一詞，對(duì)于責(zé)任的劃分十分困難，糾紛一直無法解決。事實(shí)上，患者自主決定是高于他者決定的，產(chǎn)婦是可以自主決定是否進(jìn)行剖宮產(chǎn)手術(shù)的。因此在緊急情況下，醫(yī)生應(yīng)當(dāng)在尊重患者自我決定的基礎(chǔ)上以患者利益為重，避免受他者決定的干擾，及時(shí)采取救治措施。為了鼓勵(lì)醫(yī)生積極實(shí)施救助行為，可以在醫(yī)事刑法中就緊急情況下的醫(yī)療行為作出規(guī)定，在法律上給予醫(yī)生保護(hù)，解決醫(yī)生因憂慮醫(yī)患糾紛而被動(dòng)采取措施的問題。

三、結(jié)語

醫(yī)事刑法在我國還是一個(gè)嶄新的概念，但隨著人們對(duì)健康、對(duì)醫(yī)生的要求越來越高，引進(jìn)醫(yī)事刑法不但是社會(huì)發(fā)展的趨勢(shì)所向，更是有利公眾福祉之舉。同時(shí)，醫(yī)事刑法在解決醫(yī)患糾紛的基礎(chǔ)之上可對(duì)醫(yī)鬧等常見的擾亂醫(yī)院正常運(yùn)行的行為作出規(guī)定，以有效的糾正社會(huì)中砍殺醫(yī)生的不良風(fēng)氣，在保障患者權(quán)益的同時(shí)，避免更多傷害醫(yī)生的事件發(fā)生，使醫(yī)生能在尊重和安全的氛圍中開展工作。

作者:徐千童 莫關(guān)耀 單位:云南師范大學(xué)哲學(xué)與政法學(xué)院 云南師范大學(xué)