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關(guān)鍵詞:非營利性;醫(yī)院;營銷策略
非營利性醫(yī)院作為事業(yè)單位體制中極為重要的組成部分,在承擔(dān)為整個(gè)社會(huì)提供醫(yī)療服務(wù)以滿足人們對(duì)生命和健康需求的責(zé)任后,不得不考慮的現(xiàn)實(shí)問題就是,如何在市場化環(huán)境下取得自身更好的發(fā)展[1]。傳統(tǒng)的觀點(diǎn)認(rèn)為,僅僅營利組織的發(fā)展需要借助市場營銷技術(shù),但事實(shí)證明,非營利性組織的發(fā)展同樣有賴于市場營銷的一些理念、技術(shù)的指導(dǎo),非營利性醫(yī)院也面臨同等需求。
1 服務(wù)市場營銷的策略組合
1.1 4P理論包括產(chǎn)品、價(jià)格、銷售渠道和促銷在內(nèi)的四個(gè)方面。長期以來,被全球?qū)W術(shù)界和營銷人員廣泛使用和推廣,具有相當(dāng)?shù)挠绊懥ΑH欢瑢?duì)于服務(wù)業(yè)來說,傳統(tǒng)的4P營銷組合過于簡單,它所具備的一些局限性使得它應(yīng)用于服務(wù)業(yè)營銷存在重大缺陷,迫切需要改進(jìn)。
1.2 6P理論即在產(chǎn)品、價(jià)格、促銷、銷售渠道和人的基礎(chǔ)上,增加過程(Process)這一方面。對(duì)于6P營銷組合理論,將人的因素引入是非常科學(xué)且必要的,他既包括了服務(wù)提供者,也包括了服務(wù)享受著,即服務(wù)人員和顧客兩方。
1.3 7P理論6P理論出現(xiàn)后,關(guān)于營銷策略組合的研究并沒有停止。美國著名服務(wù)營銷大師,布姆斯和畢納經(jīng)過多年聯(lián)合研究,在業(yè)內(nèi)提出了7P理論,在6P的基礎(chǔ)上,再次增加了服務(wù)環(huán)境這一因素,將組合進(jìn)一步擴(kuò)大和完善。
2非營利性醫(yī)院的營銷策略
2.1醫(yī)療服務(wù)策略按照營銷學(xué)家菲利普?科特勒的研究,服務(wù)這一概念包括有四個(gè)特點(diǎn):無形性、不可分割性、易變性和易消失性。①針對(duì)服務(wù)的無形性特點(diǎn),醫(yī)院在提供醫(yī)療服務(wù)時(shí),應(yīng)盡量“化無形為有形”,即通過進(jìn)行設(shè)計(jì)的服務(wù)環(huán)境、齊全高端的服務(wù)設(shè)施、頗具特色的服務(wù)品牌、有信用的承諾等。通過這些有形的東西,去傳遞醫(yī)院無形的服務(wù),從而,獲得患者的知曉和認(rèn)可。有形的東西可以幫助醫(yī)院強(qiáng)化醫(yī)療服務(wù)質(zhì)量,強(qiáng)化營銷效果,擴(kuò)大服務(wù)市場,提高服務(wù)競爭水平。②服務(wù)的不可分離性是指,服務(wù)“商品”的產(chǎn)生和消費(fèi)是同時(shí)進(jìn)行的,而且,標(biāo)準(zhǔn)和水平存在著可變因素。顧客對(duì)于服務(wù)質(zhì)量的高要求,對(duì)醫(yī)院嚴(yán)格控制服務(wù)質(zhì)量,提高顧客的忠誠度和信賴感是個(gè)巨大的挑戰(zhàn)。醫(yī)療服務(wù)質(zhì)量的范疇很廣,它既包括環(huán)境的質(zhì)量,也包括人員行為的質(zhì)量,同時(shí),還包括氛圍的營造。因此而言,醫(yī)療服務(wù)質(zhì)量無論對(duì)醫(yī)院還是對(duì)患者而言,意義都非常重大。高度重視服務(wù)質(zhì)量,建立起以患者需求為核心的全面質(zhì)量管理,明確服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn),接受患者的監(jiān)督,對(duì)于將醫(yī)療服務(wù)商品有形化極為關(guān)鍵。③以人為核心的服務(wù)不能存儲(chǔ),很容易消失。服務(wù)的供應(yīng)嚴(yán)重依賴需求的變化,當(dāng)需求發(fā)生變化時(shí),醫(yī)療服務(wù)受影響較大。比如,醫(yī)療服務(wù)供不應(yīng)求時(shí),患者就會(huì)產(chǎn)生抱怨,對(duì)于服務(wù)質(zhì)量的評(píng)價(jià)就會(huì)出現(xiàn)浮動(dòng);相反,供大于求時(shí),醫(yī)療服務(wù)的生產(chǎn)能力又會(huì)受限,生產(chǎn)者就面臨著成本的增加和收益的下降,同樣會(huì)影響到產(chǎn)品質(zhì)量。因此,作為醫(yī)療服務(wù)提供方的醫(yī)院,為患者提供差異化、個(gè)性化以及多樣化的服務(wù),對(duì)于吸引患者前來購買服務(wù)很重要。
2.2價(jià)格策略非營利性醫(yī)院價(jià)格策略方面應(yīng)注意以下幾點(diǎn):①在政府對(duì)非營利性醫(yī)院收入實(shí)行總量控制的前提下,非營利性醫(yī)院應(yīng)該根據(jù)政府價(jià)格管理權(quán)限和原則,降低服務(wù)成本,從而提高服務(wù)競爭力。②在為患者提供特色醫(yī)療服務(wù)方面傾注力量,從而滿足不同層次患者的就診需求,形成自己的品牌優(yōu)勢。③作為政府一方,要廣發(fā)征求民意,舉行通過價(jià)格聽證會(huì)等形式,對(duì)醫(yī)療服務(wù)價(jià)格進(jìn)行調(diào)整。同時(shí)財(cái)務(wù)物價(jià)部門要與衛(wèi)生管理部門配合,建立健全醫(yī)療服務(wù)成本價(jià)格監(jiān)測網(wǎng)絡(luò),加強(qiáng)對(duì)醫(yī)療服務(wù)價(jià)格及成本的市場監(jiān)測,為科學(xué)化、合理化的價(jià)格調(diào)整提供依據(jù)。
2.3服務(wù)渠道策略
2.3.1水平營銷水平營銷主要是指以往沒有合作的兩個(gè)或多個(gè)組織,整合資源,聯(lián)合開發(fā)營銷機(jī)會(huì),開拓市場,互利共贏。對(duì)醫(yī)院來說,比如,醫(yī)院可以與航空公司合作,共同建立航空醫(yī)療模式,或與鐵道部門合作,建立鐵路醫(yī)療模式等。目的在于,打破既往視野,拓寬服務(wù)市場范圍,提高服務(wù)效率。
2.3.2垂直營銷不同醫(yī)療機(jī)構(gòu)之間,可以通過渠道的合作,來幫助彼此加強(qiáng)與患者之間的聯(lián)系,比如具有學(xué)科互補(bǔ)的醫(yī)院結(jié)合,組建醫(yī)療集團(tuán)或連鎖醫(yī)院。如此而來,比起單個(gè)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的單打獨(dú)斗,整合后的機(jī)構(gòu)具備更強(qiáng)的市場適應(yīng)能力,抗御風(fēng)險(xiǎn)能力、盈利能力、社會(huì)影響力等有增強(qiáng)。
2.3.3多渠道營銷當(dāng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)使用兩種或多種市場營銷渠道,用來接近一個(gè)或多個(gè)醫(yī)療細(xì)分市場時(shí),就會(huì)出現(xiàn)多渠道營銷。多渠道營銷的優(yōu)勢在于,①進(jìn)一步擴(kuò)大了醫(yī)療市場份額;②比起單個(gè)渠道而言,多渠道成本降低,同時(shí)多渠道的綜合使用,也減少了單渠道可能帶來的資源浪費(fèi);③更好地滿足了患者的多樣化需要。
2.4促銷策略促銷營銷對(duì)于醫(yī)院宣傳服務(wù)產(chǎn)品,克服與患者之間的溝通障礙,有效的將有價(jià)值信息傳遞給顧客意義重大。營銷傳播組合主要由以下幾種傳播工具構(gòu)成,包括廣告宣傳、銷售促進(jìn)(提供附加服務(wù)項(xiàng)目)、公共關(guān)系(公益活動(dòng)等)、人員推銷(宣傳健康知識(shí)等)、直接市場營銷(電話營銷、互聯(lián)網(wǎng)營銷、直接郵寄等)。這些方式極大的豐富了非營利性醫(yī)院的銷售策略。
2.5服務(wù)人員與顧客策略
2.5.1服務(wù)人員醫(yī)療服務(wù)的無形性使得醫(yī)院營銷相對(duì)困難,所以,醫(yī)院必須為患者提供一些有形的介質(zhì)來傳遞服務(wù)內(nèi)涵,展示服務(wù)品質(zhì)和水平。而服務(wù)人員作為服務(wù)直接提供者,與顧客直接接觸的優(yōu)勢,使得他的作用凸顯,因此,服務(wù)人員同時(shí)也應(yīng)該執(zhí)行營銷職能。同時(shí),醫(yī)療服務(wù)是直接通過服務(wù)人員來實(shí)現(xiàn)的,因此,服務(wù)人員的水平直接關(guān)系到營銷的成敗和醫(yī)院的發(fā)展。
2.5.2顧客當(dāng)前的醫(yī)療服務(wù)市場,雖然從根本上來講,仍是賣方市場。但患者對(duì)于醫(yī)療質(zhì)量的苛刻和高期望值,已經(jīng)使得他們?cè)絹碓诫y“取悅”。需求多樣、選擇多樣、對(duì)服務(wù)價(jià)格敏感、對(duì)服務(wù)質(zhì)量苛刻,這些特點(diǎn)決定了醫(yī)院要想保持持續(xù)發(fā)展,培養(yǎng)顧客忠誠度尤為關(guān)鍵。而一旦擁有了一批忠誠的顧客,這些顧客就成為了潛在的宣傳人員,他們之間的相互推介、相互傳播的效果,要遠(yuǎn)比醫(yī)院其他營銷策略效果直接,效果更佳、更持久。因此,需要吸引患者與維系和培養(yǎng)現(xiàn)有的患者同等重要。
2.6有形展示策略在營銷整個(gè)脈絡(luò)過程中,最持久、沒直接的階段即為服務(wù)過程。服務(wù)過程,是指與服務(wù)的生產(chǎn)、交易、消費(fèi)等相關(guān)的流程、政策、組織等。在醫(yī)療服務(wù)過程的任何因素,都會(huì)影響到患者對(duì)于醫(yī)療服務(wù)質(zhì)量的評(píng)價(jià)和感受。因此,是否能對(duì)服務(wù)過程進(jìn)行有效的管理,保持服務(wù)質(zhì)量的穩(wěn)定,建立起“以顧客需求為中心”的營銷理念,隊(duì)伍提高服務(wù)效率,維護(hù)服務(wù)品牌極為重要。①服務(wù)過程效率化:當(dāng)前醫(yī)患關(guān)系中,非診療失誤所造成的糾紛,大都集中在診療時(shí)間過長所導(dǎo)致的言語沖突,進(jìn)而導(dǎo)致了更大糾紛的發(fā)生。因此,簡化醫(yī)療服務(wù)流程,提供服務(wù)效率,從而根本解決“三長一短”的問題需要引起我們高度關(guān)注。②服務(wù)過程細(xì)節(jié)化:細(xì)節(jié)決定成敗。在各大醫(yī)療機(jī)構(gòu)診療水平不斷提升,大家技術(shù)差距縮小的情況下,服務(wù)當(dāng)中細(xì)節(jié)的重要性就凸顯出來。往往一句貼心的問候,一個(gè)小小的手勢都會(huì)改變患者對(duì)醫(yī)院的印象,從而影響患者對(duì)就醫(yī)機(jī)構(gòu)的選擇。③服務(wù)過程彈性化:充分體現(xiàn)“一切以患者為中心”,可以為了患者的需求,改變服務(wù)時(shí)間、地點(diǎn)、內(nèi)容等,實(shí)行彈性化供給。④服務(wù)過程隱私化:隨著時(shí)展,如今的患者越來越重視自我的隱私,他們不再會(huì)為了治病而放棄一切。因此,如果能夠?yàn)榛颊唠[私提供保障,改變只要就醫(yī)就“無性別、無年齡”的舊習(xí),充分尊重患者,理解患者,將贏得患者好感。⑤服務(wù)過程互動(dòng)化:做好與患者之間的交流,互動(dòng),可通過聘請(qǐng)監(jiān)督員、發(fā)放問卷、舉行座談會(huì)等形式,廣泛征詢社會(huì)各界對(duì)醫(yī)院的批評(píng)和建議。
3總結(jié)
綜上所述,非營利醫(yī)院在參與市場競爭的過程中同樣需要使用市場營銷策略,對(duì)營銷策略的重視,將使得醫(yī)院不懼怕市場的競爭,在做到“公益性”的同時(shí),實(shí)現(xiàn)“盈利性”,得到可持續(xù)發(fā)展。
專業(yè)服務(wù)必須具備如下特點(diǎn):有特定的專業(yè)領(lǐng)域,由專業(yè)人員提供的服務(wù),具有良好的專業(yè)自律精神和專業(yè)組織。
1.有特定的專業(yè)領(lǐng)域
專業(yè)服務(wù)必須具備專業(yè)領(lǐng)域。一般來講,該專業(yè)領(lǐng)域?qū)ι鐣?huì)具有重要作用,即它不但對(duì)社會(huì)有作用和貢獻(xiàn),而且其作用和貢獻(xiàn)“更是整體社會(huì)繼續(xù)存在及發(fā)展所不可或缺的,倘若專業(yè)服務(wù)不足或水準(zhǔn)低落,則會(huì)對(duì)社會(huì)構(gòu)成嚴(yán)重的傷害”。專業(yè)領(lǐng)域所具有的社會(huì)功能屬性決定了其從業(yè)人員須具備較高的專業(yè)道德規(guī)范和專業(yè)素養(yǎng),以更好地履行專業(yè)職責(zé),承擔(dān)社會(huì)責(zé)任,促進(jìn)專業(yè)社會(huì)功能的實(shí)現(xiàn)。
2.由專業(yè)人員提供的服務(wù)
之所以由專業(yè)人員提供服務(wù),而不是由非專業(yè)人員提供,是因?yàn)樵搶I(yè)領(lǐng)域人員所具有的專業(yè)理論和專業(yè)技能是一種職業(yè)能夠被認(rèn)可為專業(yè)的理論依據(jù)和技能保障,他們所提供的專業(yè)服務(wù)是具備實(shí)現(xiàn)特定服務(wù)的基本保障,其他非專業(yè)人員則無法順利完成該項(xiàng)服務(wù)。
3.具有良好的專業(yè)自律精神和專業(yè)組織
由于專業(yè)活動(dòng)所依賴的專業(yè)知識(shí)是“圍內(nèi)的知識(shí)”,因此,“圍外”的人很難從事相關(guān)的專業(yè)活動(dòng)。只有業(yè)內(nèi)人員才有能力對(duì)業(yè)內(nèi)的事務(wù)做出判斷,控制業(yè)內(nèi)的裁決權(quán),如審核執(zhí)業(yè)者的資格與能力,判斷執(zhí)業(yè)者的專業(yè)水平和品行等。為此,專業(yè)內(nèi)必須形成一個(gè)強(qiáng)大的專業(yè)組織,它往往扮演了三重角色:保證專業(yè)權(quán)限、保證水準(zhǔn)、提升專業(yè)地位。
二、從比較優(yōu)勢看教育中的專業(yè)服務(wù)
從貿(mào)易的角度看,教育領(lǐng)域中的專業(yè)服務(wù)是一個(gè)相對(duì)的概念,也就是教育服務(wù)要體現(xiàn)出比較優(yōu)勢,否則就缺乏提供貿(mào)易服務(wù)的優(yōu)勢,失去提供教育服務(wù)貿(mào)易的機(jī)會(huì)。
具體而言,從比較優(yōu)勢的角度看,教育中的專業(yè)服務(wù)具有如下特點(diǎn):
1.具有優(yōu)勢的專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域
與其他專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域一樣,我國在教育服務(wù)領(lǐng)域中的專業(yè)優(yōu)勢并不是每一領(lǐng)域都具備的。因此,在不同的教育領(lǐng)域,甚至不同的地區(qū)、學(xué)校,教育專業(yè)服務(wù)的比較優(yōu)勢都是不一樣的,而且是動(dòng)態(tài)地存在著。具有比較優(yōu)勢的教育專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域有諸多影響因素,如在完全競爭的市場結(jié)構(gòu)中,在同質(zhì)產(chǎn)品的市場競爭中,供需雙方的比較優(yōu)勢主要取決于要素稟賦和技術(shù)因素。在異質(zhì)產(chǎn)品的市場競爭中,需要同時(shí)考慮消費(fèi)者偏好和供給面的因素。在不完全競爭的市場結(jié)構(gòu)中,還需要考慮政策面對(duì)市場結(jié)構(gòu)的影響。
具體到教育服務(wù)業(yè),與其他貨物貿(mào)易相比,它具有如下兩個(gè)特點(diǎn):一,服務(wù)貿(mào)易的市場結(jié)構(gòu)幾乎都是不完全競爭的,政策導(dǎo)向因素作用明顯;二,教育服務(wù)商所提供的服務(wù)不像貨物一樣具有絕對(duì)的標(biāo)準(zhǔn),即使有標(biāo)準(zhǔn),也是相對(duì)的,因此,市場結(jié)構(gòu)中的教育服務(wù)幾乎都不是完全意義上的同質(zhì)產(chǎn)品。由于教育領(lǐng)域的產(chǎn)品基本上不是出于完全競爭狀態(tài)下存在的,因此,我們?cè)诳紤]哪些教育的服務(wù)具有比較優(yōu)勢時(shí),需要具體的分析。
2.由特定的專業(yè)人員提供的教育服務(wù)
客觀地說,我國大多數(shù)的教育領(lǐng)域服務(wù)的專業(yè)人員都具備了相應(yīng)的專業(yè)素質(zhì),具備提供專業(yè)服務(wù)的基本條件。但是從比較優(yōu)勢的角度看,則提供專業(yè)服務(wù)的人員應(yīng)當(dāng)具有比較優(yōu)勢。這種比較優(yōu)勢包括專業(yè)人員個(gè)人的優(yōu)勢,也包括專業(yè)人員結(jié)構(gòu)的優(yōu)勢。從個(gè)人的角度看,專業(yè)人員的優(yōu)勢有專業(yè)知識(shí)結(jié)構(gòu)和水平、專業(yè)人員的社會(huì)地位和社會(huì)資本等部分構(gòu)成。如果相對(duì)而言,該專業(yè)人員在這些方面(或某一方面)具有優(yōu)勢,那么便可以認(rèn)為該專業(yè)人員所提供的教育服務(wù)具有比較優(yōu)勢。從專業(yè)人員群體上看,如果相對(duì)而言,該群體在專業(yè)知識(shí)結(jié)構(gòu)和水平、社會(huì)地位和社會(huì)資本等方面具有比較優(yōu)勢,那么便可以認(rèn)為該專業(yè)人員群體所提供的教育服務(wù)具有比較優(yōu)勢。因此,只有所提供的教育服務(wù)是由具有專業(yè)服務(wù)比較優(yōu)勢的個(gè)人和群體提供時(shí),才可能具有比較優(yōu)勢。
3.有良好的專業(yè)組織和專業(yè)自律是維持和發(fā)展比較優(yōu)勢的重要前提
專業(yè)服務(wù)需要有良好的專業(yè)組織和專業(yè)自律精神,教育專業(yè)服務(wù)也不例外。從比較優(yōu)勢的角度看,專業(yè)組織和專業(yè)自律能有助于維持和發(fā)展比較優(yōu)勢,因?yàn)閷I(yè)服務(wù)本身如果缺乏強(qiáng)有力的專業(yè)組織和專業(yè)自律的支持,其服務(wù)必然是脆弱的。尤其在教育服務(wù)貿(mào)易中,能夠提供類似服務(wù)的人員和機(jī)構(gòu)很多,由于教育效果具有滯后性,各專業(yè)人員和組織所提供的教育服務(wù)的差異很難在短時(shí)間內(nèi)看出,容易導(dǎo)致競爭的無序,最終導(dǎo)致比較優(yōu)勢的喪失。這一點(diǎn)在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中不斷地被證實(shí),值得我們關(guān)注。
4.有良好的制度環(huán)境和強(qiáng)有力的法律規(guī)范
加入世界貿(mào)易組織后,我們要發(fā)揮自己的教育比較優(yōu)勢,必須從國際貿(mào)易的角度來考慮問題。從我國入世承諾減讓表看,我國開放了除國家義務(wù)教育和特殊教育服務(wù)(如軍事、警察、政治和黨校教育)之外的其他領(lǐng)域的教育服務(wù)。在市場準(zhǔn)人方面,尤其兩個(gè)領(lǐng)域的開放力度很大,一是境外消費(fèi)方式的服務(wù)不受限制,二是在商業(yè)存在方面將允許中外合作辦學(xué)中的外方可獲得多數(shù)擁有權(quán)。雖然我們?cè)趪翊龇矫嬗兴A簦绕湟?guī)定上也存在著國民待遇不作承諾,但這并不意味著我們可以堅(jiān)守原有的陣地。
教育服務(wù)領(lǐng)域的開放對(duì)于完善我國的教育結(jié)構(gòu),提高我國教育水平是有益處的。但是,由于教育涉及到問題,也涉及到下一代的培養(yǎng)目標(biāo)等敏感問題,因此,良好的制度環(huán)境和強(qiáng)有力的法律規(guī)范是必需的。作為一種國際貿(mào)易服務(wù),公平競爭規(guī)則是必要的,當(dāng)務(wù)之急就是要制定中外合作辦學(xué)的市場準(zhǔn)人規(guī)范,引進(jìn)國際教育資本和先進(jìn)的教育經(jīng)驗(yàn)。同時(shí),構(gòu)建公平競爭的平臺(tái),讓國內(nèi)外教育資本在同一個(gè)起跑線上競爭,不要重復(fù)過去外商在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中獲得超國民待遇的老路,因?yàn)榻逃_放與經(jīng)濟(jì)改革初期的引進(jìn)外資的迫切性有很大的差異。鼓勵(lì)國內(nèi)民間資本投資于教育領(lǐng)域與完善競爭規(guī)則是首先需要同時(shí)考慮的重要問題。由此,引進(jìn)外國教育資本,規(guī)范資本存在的領(lǐng)域和運(yùn)作方式是良好制度環(huán)境的重要前提,而發(fā)展國內(nèi)民間資本投資參與教育領(lǐng)域也是同等重要的另一前提。這都有賴于強(qiáng)有力的法律規(guī)范的不斷完善。
三、應(yīng)對(duì)的舉措
上文主要論述了我國教育服務(wù)貿(mào)易中的比較優(yōu)勢,應(yīng)當(dāng)認(rèn)為,這些優(yōu)勢要轉(zhuǎn)變?yōu)檎嬲膶I(yè)服務(wù)優(yōu)勢,還需要更多的政策支持和法律保障。從這方面看,我們還需要做很多工作。
1.完善我國教育服務(wù)貿(mào)易的政策和法律支撐體系
加入世界貿(mào)易組織之后,我國教育面臨著更多的挑戰(zhàn),這種挑戰(zhàn)不僅來自于國外教育資本的深度介入,也來自于我國現(xiàn)有的政策和法律制度沒有能夠很好地規(guī)范中國教育服務(wù)過程中出現(xiàn)的問題。這就需要我們從一個(gè)嶄新的角度來構(gòu)建和完善之--公共治理。這種治理結(jié)構(gòu)必須具備多元、開放、彈性的特點(diǎn),以滿足社會(huì)不同利益群體的需求,其基本目標(biāo)是構(gòu)成一個(gè)“政府調(diào)控、市場介入、社會(huì)參與、學(xué)校自主”良性互動(dòng)的治理結(jié)構(gòu)。
具體到教育服務(wù)貿(mào)易,則需要我們從社會(huì)需求和國家兩個(gè)角度來建構(gòu)。從社會(huì)需求看,我們引進(jìn)外國教育資本應(yīng)當(dāng)著重引導(dǎo)投放于我國相對(duì)缺乏優(yōu)勢的職業(yè)教育領(lǐng)域和專業(yè)教育領(lǐng)域中。從國家看,則需要進(jìn)一步完善《中外合作辦學(xué)暫行條例》,在允許外國教育資本占多數(shù)的前提下,就
如何保障國家教育的安全,通過課程規(guī)范、法人治理結(jié)構(gòu)、督導(dǎo)、營利性限制、學(xué)歷學(xué)位證書認(rèn)證等方面進(jìn)行規(guī)范。
2.放寬國內(nèi)民間資本的準(zhǔn)人領(lǐng)域,擴(kuò)大我國教育專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域的范圍
《民辦教育促進(jìn)法》出臺(tái)之后,除了解決最為關(guān)心的投資回報(bào)問題之外,還規(guī)定了對(duì)民間資本投資教育領(lǐng)域的資助是政府的重要責(zé)任之一。該項(xiàng)規(guī)定有助于國內(nèi)民間資本參與舉辦教育的積極性,也符合國際通行的做法。依照該法,國內(nèi)民間資本可以全面進(jìn)入教育領(lǐng)域,這將大大擴(kuò)展我國教育服務(wù)貿(mào)易中的比較優(yōu)勢,因?yàn)槊耖g資本進(jìn)入教育領(lǐng)域是基于市場競爭規(guī)則而展開的,容易通過市場競爭規(guī)則發(fā)揮各自的比較優(yōu)勢,形成良好的競爭格局。
擴(kuò)大對(duì)國內(nèi)民辦教育的資助,一方面可以提升國內(nèi)教育對(duì)抗國際教育的實(shí)力,另一方面也進(jìn)一步滿足了人們對(duì)多元化教育的需求,減少了國外教育投資者深度介入我國教育的風(fēng)險(xiǎn)。
3.發(fā)展具有比較優(yōu)勢的教育專業(yè)服務(wù),加強(qiáng)政府對(duì)教育專業(yè)服務(wù)的指導(dǎo)
如前所述,發(fā)展我國具有國內(nèi)和國際市場比較優(yōu)勢的教育專業(yè)服務(wù),這是應(yīng)對(duì)外國教育資本進(jìn)人的基本前提。如果缺乏具有比較優(yōu)勢的教育專業(yè)服務(wù),在市場開放的情況下,我們所面臨的挑戰(zhàn)將是巨大的,甚至是具有破壞性的。今年以來,我國接受的外國留學(xué)生大幅增長,同時(shí),我國學(xué)生到國外留學(xué)的數(shù)量也與日俱增。這說明我國的教育專業(yè)服務(wù)在某些特定的領(lǐng)域是確實(shí)存在的,但國外的教育服務(wù)優(yōu)勢也是極具誘惑力的。因此,加強(qiáng)政府對(duì)教育專業(yè)服務(wù)的指導(dǎo),有計(jì)劃地推出具有專業(yè)優(yōu)勢的教育服務(wù),并逐步推廣到教育的國際市場是極為必要的。
4.完善教師教育制度,提高教師的專業(yè)服務(wù)水平
專業(yè)服務(wù)有賴于專業(yè)化的服務(wù)人員,教育專業(yè)服務(wù)有賴于專業(yè)化的教師。我國傳統(tǒng)教師教育中教師的職業(yè)發(fā)展屬于非專業(yè)化或半專業(yè)化。國家教育部《關(guān)于“十五”期間教師教育改革與發(fā)展的意見》中認(rèn)為:“教師教育是在終身教育思想指導(dǎo)下,按照教師專業(yè)發(fā)展的不同階段,對(duì)教師的職前培養(yǎng)、人職教育和在職培訓(xùn)的統(tǒng)稱。”這一規(guī)定說明了,我國教師的職業(yè)發(fā)展應(yīng)該是一個(gè)連續(xù)發(fā)展的過程。教師接受全面的專業(yè)訓(xùn)練,不僅包括專業(yè)技能的獲得,而且還應(yīng)具備專業(yè)倫理、專業(yè)自和促進(jìn)自身專業(yè)發(fā)展的態(tài)度和能力;教師應(yīng)在整個(gè)職業(yè)生涯中通過連續(xù)不斷的學(xué)習(xí)和研究來促進(jìn)教師的專業(yè)發(fā)展;教師職業(yè)的專業(yè)化還表現(xiàn)為教師的高學(xué)歷化,中小學(xué)教師的學(xué)歷要逐步提高到大學(xué)畢業(yè)以上的程度,相當(dāng)一部分中小學(xué)教師要具備專業(yè)學(xué)士、碩士乃至博士學(xué)位。
政策松綁 社會(huì)辦醫(yī)大有可為
在廣東省人民醫(yī)院黨委書記耿慶山看來,公立醫(yī)院引進(jìn)社會(huì)資本發(fā)展是公立醫(yī)院改革的一個(gè)重要組成部分,隨著政策逐漸“松綁”,社會(huì)辦醫(yī)迎來了發(fā)展的新機(jī)遇,然而難點(diǎn)與痛點(diǎn)仍在。
“當(dāng)下,龐大的社會(huì)資本試圖進(jìn)軍醫(yī)療市場,雖然略有成績,但依然游離于醫(yī)療市場之外。”他直指社會(huì)辦醫(yī)的發(fā)展窘境,“我們總覺得社會(huì)資本進(jìn)入醫(yī)療服務(wù),特別是開展非營利性醫(yī)療服務(wù)時(shí),社會(huì)資本投資者的主力傾向不好回避,其實(shí)再講這個(gè)問題就是落伍,太落伍了。”
耿慶山舉例談到,餐飲業(yè)被推入市場前,群眾也曾擔(dān)憂私人制作食品的質(zhì)量能否合格、服務(wù)是否周到、是否被坑蒙拐騙,隨著三十多年的市場培育,現(xiàn)在的餐飲業(yè)展現(xiàn)出活力與生機(jī)。“無論是品質(zhì)還是價(jià)格,對(duì)于醫(yī)療服務(wù)業(yè)來講,整個(gè)行業(yè)的競爭環(huán)境還沒有真正形成,依然還是一家獨(dú)大的格局。”他強(qiáng)調(diào),政府補(bǔ)償、醫(yī)保準(zhǔn)入資格、人才培養(yǎng)、職稱晉升、科研教學(xué)等環(huán)節(jié)普遍存在不公平競爭,民營醫(yī)院的現(xiàn)實(shí)生存環(huán)境相對(duì)較差。
“很多人問,到底什么時(shí)候中國的社會(huì)資本辦醫(yī),或者與公立醫(yī)院合作能夠得到社會(huì)、市場認(rèn)可?我認(rèn)為,很重要的一點(diǎn)在于服務(wù)品質(zhì)要?jiǎng)龠^公立醫(yī)院,這個(gè)是關(guān)鍵前提。”耿慶山還表示,雖然現(xiàn)在面臨競爭機(jī)制不成熟的局面,但是公立醫(yī)院引入社會(huì)資本仍是必然趨勢。“提高社會(huì)辦醫(yī)比重有利于引入競爭機(jī)制,對(duì)醫(yī)療資源配置發(fā)揮‘鯰魚效應(yīng)’和倒逼機(jī)制,不僅使衛(wèi)生資源配置更加合理,而且能增加衛(wèi)生資源總供給,滿足群眾多樣化、多層次的醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)需求。”
政府相關(guān)配套政策的陸續(xù)出臺(tái)給社會(huì)辦醫(yī)逐步拓寬了發(fā)展空間,尤其是今年國務(wù)院辦公廳下發(fā)的《關(guān)于促進(jìn)社會(huì)辦醫(yī)加快發(fā)展的若干意見》,提出進(jìn)一步放寬標(biāo)準(zhǔn),明確表態(tài)“非禁即入”、拓寬融資渠道、促進(jìn)資源流動(dòng)和共享以及優(yōu)化發(fā)展環(huán)境。
耿慶山看出一系列政策出臺(tái)釋放出的重大信號(hào)――政府正在為社會(huì)辦醫(yī)“拆墻松綁”。他提醒醫(yī)院管理者,非營利性公立醫(yī)院與社會(huì)資本合作,首先要做好資產(chǎn)評(píng)估,除有形資產(chǎn)評(píng)估外還包括醫(yī)生品牌、學(xué)科品牌、醫(yī)院品牌,“一定要尋求有權(quán)威的評(píng)估公司測算出相關(guān)份額占比”。
此外,耿慶山還著重談到公私合營(PPP)模式,它是政府公共服務(wù)與社會(huì)資本合作的模式。十八屆三中全會(huì)曾提出,通過PPP模式鼓勵(lì)引導(dǎo)社會(huì)資本參與公共服務(wù),充分發(fā)揮市場在資源配置中的決定性作用,積極推動(dòng)混合所有制經(jīng)濟(jì)模式健康發(fā)展。今年7月,廣東省出臺(tái)《廣東省關(guān)于在公共服務(wù)領(lǐng)域推廣政府和社會(huì)資本合作模式的實(shí)施意見》,提出在公共服務(wù)和社會(huì)事業(yè)領(lǐng)域重點(diǎn)推廣PPP模式、建立PPP項(xiàng)目儲(chǔ)備庫給予政策支持。
耿慶山表示:“廣泛運(yùn)用PPP模式、合理確定運(yùn)作方式,這是文件精神,說明政府是支持的,而且愿意買服務(wù)、給政策。但是,進(jìn)入項(xiàng)目儲(chǔ)備庫必須招投標(biāo)、嚴(yán)格篩選合作對(duì)象,必須合理合法合規(guī)、公平競爭、保證合理收益、防范債務(wù)風(fēng)險(xiǎn),政府會(huì)完善財(cái)政扶持措施、適當(dāng)給予融資貼息。如何充分善用利好政策,值得管理者思考。”
探索新型服務(wù)模式三維架構(gòu)
面對(duì)醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)藍(lán)海,各路人馬紛紛“摩拳擦掌”。
據(jù)悉,在國際上,醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)產(chǎn)值約為GDP的8%?10%,在美國約占GDP的17%,而中國僅為5%。清華大學(xué)醫(yī)院管理研究院副院長、清華大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院醫(yī)療管理研究中心主任薛鐳表示,中國的醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)潛力巨大,當(dāng)下傳統(tǒng)服務(wù)模式所代表的運(yùn)營模式已經(jīng)過時(shí),必須探究新技術(shù)、新環(huán)境下的創(chuàng)新服務(wù)模式。
“商業(yè)模式由三維結(jié)構(gòu)組成,即客戶價(jià)值,機(jī)構(gòu)資源和能力,盈利方式。因此,醫(yī)院在尋求創(chuàng)新服務(wù)模式時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮如何實(shí)現(xiàn)客戶價(jià)值、實(shí)現(xiàn)患者價(jià)值,在可能情況下擴(kuò)大資源能力,并潛心思考能做哪些事情、能做好哪些事情、無法做好哪些事情以及如何將能力發(fā)揮到極致。”薛鐳表示。
談及醫(yī)院是否需要盈利這一話題時(shí),薛鐳認(rèn)為:“企業(yè)是要盈利的,公立醫(yī)院也需要盈利,不盈利就難以持續(xù)下去,但我們需要考慮的問題是怎樣盈利而不是越多越好,是要形成良性發(fā)展模式。”這意味著在圍繞醫(yī)院規(guī)劃新型服務(wù)模式的同時(shí),還要考慮到延伸內(nèi)容,例如在檢查、藥事、物業(yè)等環(huán)節(jié)探尋服務(wù)外包模式,在導(dǎo)醫(yī)、醫(yī)療服務(wù)綜合平臺(tái)、康復(fù)事業(yè)、長期護(hù)理工作等方面探索醫(yī)療服務(wù)延伸,開展健康管理、健康服務(wù)等。
面對(duì)醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)的新機(jī)遇,薛鐳給出一系列建議:人口老齡化帶來了醫(yī)養(yǎng)服務(wù)一體化機(jī)遇,也為建立個(gè)人養(yǎng)老資產(chǎn)的金融服務(wù)提供了發(fā)展機(jī)遇;在健康服務(wù)業(yè)方面,健康管理、健康產(chǎn)品發(fā)展大有可為;國際醫(yī)療旅游逐步興起,“出”“入”為行業(yè)帶來新的商業(yè)機(jī)遇;干細(xì)胞技術(shù)、基因技術(shù)、智能機(jī)器人技術(shù)、健康管理信息技術(shù)等高科技引入,更是為行業(yè)帶來日新月異的變革。更值得一提的是,質(zhì)子治療系統(tǒng)和醫(yī)用食品的發(fā)展前景尤為廣闊。
他算了一筆賬:為滿足國內(nèi)腫瘤患者的治療需求,約需要200臺(tái)以上的質(zhì)子治療設(shè)備,單臺(tái)設(shè)備的投資金額約為20億元,以此推算需要4000億元的資金投入,加上每年1000億元的治療費(fèi)用以及1000億元的延伸服務(wù)與產(chǎn)品,無疑構(gòu)成了豐厚的市場。
當(dāng)前,我國的保健品滿天飛,真正的醫(yī)用食品卻遠(yuǎn)未形成市場規(guī)模,基本接近零概念。而在國外,尤其歐盟國家要求醫(yī)用食品在整個(gè)藥品時(shí)常中占據(jù)約10%,如果按照9%?10%的比例計(jì)算,到2020年,年產(chǎn)值將達(dá)到2000億元。
在新形勢下,醫(yī)院管理者需要未雨綢繆,抓住大顯身手的好時(shí)機(jī)。
健康產(chǎn)業(yè)初期的四大關(guān)鍵問題
費(fèi)關(guān)系的一種形態(tài)。對(duì)于醫(yī)師的責(zé)任,由于消法本身責(zé)任規(guī)范規(guī)定不清,不能適用。
【關(guān)鍵詞】醫(yī)療行為;消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法;法律適用
【中圖分類號(hào)】d93
【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】a
【文章編號(hào)】1007—9297(20__)04-0290—06
m edical behavior and application ofconsumer protection law.lida-ping,guangdongmed~d c0如 ,dongguan,
523808
【abstract】as consumer,patient should be protected by consumer protection law.in accordance with the law。doc.
tor and hospital are operators who should take appropriate responsibility,and therefore,doctor-patient relationship is re·
garded as one kind of consumption relationship.for doctor’s liability,due to no clear definition in the law,cpl is not印·
plied.
【key words】medical behavior,consumer protection law,application
醫(yī)療行為是否適用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》(以下
簡稱消法)呢?我國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法關(guān)于服務(wù)業(yè)責(zé)
任的規(guī)定,自公布以來,一直成為爭論的話題。醫(yī)師
作為醫(yī)療行為的主動(dòng)實(shí)施者.而患者是醫(yī)療行為的
承受者,那么患者接受醫(yī)療行為.是否為消費(fèi)行為
呢?同時(shí)醫(yī)院、診所是否為企業(yè)經(jīng)營者呢?醫(yī)療界人
士大多以醫(yī)療行為并非消費(fèi)行為,病人不是消費(fèi)者.
醫(yī)院也不是企業(yè)經(jīng)營者.而排除消法對(duì)醫(yī)療行為的
適用。本文將對(duì)此主要運(yùn)用案例分析和比較的方法
進(jìn)行探討。
一
、醫(yī)療行為是否為消費(fèi)行為
(一)醫(yī)療行為與服務(wù)、經(jīng)營者、消費(fèi)者
1.醫(yī)療行為與服務(wù)
[作者簡介]李大平(1970--),男,漢族,碩士,主治醫(yī)師,律師,現(xiàn)任職于廣東醫(yī)學(xué)院東莞校區(qū)。
法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第l4卷(第4期)
世界上目前除我國消法之外,尚有巴西的《消費(fèi)
者保護(hù)法》,以及臺(tái)灣的《消費(fèi)者保護(hù)法》(以下簡稱
消保法)等幾部法律將服務(wù)與商品并列納入消費(fèi)者
權(quán)益保護(hù)法的范圍,但這幾部法律都沒有對(duì)服務(wù)的
概念加以明確界定。只是歐共體理事會(huì)《關(guān)于服務(wù)提
供責(zé)任的指令》第二條規(guī)定:服務(wù)系指在營業(yè)活動(dòng)中
或公益事業(yè)的領(lǐng)域內(nèi). 自主地被加以提供有價(jià)或無
償?shù)乃薪o付行為。這一概念并不包括直接或?qū)iT
的生產(chǎn)財(cái)物的行為或讓與物權(quán)或著作權(quán)的行為。也
不適用基于維護(hù)公共安全的公共事業(yè),主辦旅游以
及與廢棄物有關(guān)的服務(wù)。
我國臺(tái)灣在其制訂《(消費(fèi)者保護(hù)法)實(shí)行細(xì)則》
研究階段.起草人最初曾提出4個(gè)議案:其一.是將
服務(wù)設(shè)定義性文字,其內(nèi)容參考?xì)W盟指令案:另一案
則建議不說明,留待法院及學(xué)說依社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展及
消費(fèi)者保護(hù)之需要決定之;其三。則將服務(wù)界定為本
法第七條第一項(xiàng)所稱服務(wù),系指以處理或使用商品
為內(nèi)容而提供之勞務(wù);其四,則為稱服務(wù)者系指醫(yī)療
診治,提供住宿飲食,從事車船運(yùn)輸?shù)缺举|(zhì)上具有衛(wèi)
生或安全危險(xiǎn)之勞務(wù)行為。后采第二方案.在施行細(xì)
則并未對(duì)其明文規(guī)定。
學(xué)者phillip kotter曾對(duì)服務(wù)界定義為:服務(wù)是
指一方提供另一方之任何活動(dòng)與利益。屬于無形,與
所有權(quán)無關(guān)。而且不一定要附在事實(shí)的產(chǎn)品上.其可
以獨(dú)立自行產(chǎn)生。① 臺(tái)灣學(xué)者朱柏松將服務(wù)定義為:
指不以物之提供為目的。由特定人對(duì)特定人所直接
或間接加以給付具有自然科學(xué)危險(xiǎn)性之作為或不作
為。② 這一概念的提出是為了對(duì)臺(tái)灣消保法中的服
務(wù)作出一定的限制性的解釋。
從以上關(guān)于服務(wù)的一般概念及構(gòu)成可見。盡管
學(xué)者認(rèn)為將服務(wù)一體納入消法關(guān)于服務(wù)責(zé)任的對(duì)象
存有質(zhì)疑。但皆認(rèn)為醫(yī)療服務(wù)應(yīng)當(dāng)屬于消法所稱的
服務(wù)范圍。醫(yī)療行為既具有不以物的提供為目的。又
具有自然科學(xué)危險(xiǎn)性的特征,恰恰符合學(xué)理上服務(wù)
適用的對(duì)象。我國消法上并沒有將服務(wù)定義。而將服
務(wù)同商品并列。從法的解釋上亦無法將醫(yī)療服務(wù)排
除在消法所指服務(wù)之外。
2.醫(yī)療行為與經(jīng)營者
· 291 ·
我國消法未對(duì)經(jīng)營者作明確的定義,考慮“經(jīng)營
者”的定義時(shí),應(yīng)當(dāng)注意“經(jīng)營者”是以“與事業(yè)相關(guān)
聯(lián)的目的”反復(fù)連續(xù)地實(shí)施各種各樣的行為,而這些
行為人是與具有專門性的業(yè)務(wù)相聯(lián)系的,進(jìn)行這些
業(yè)務(wù)須掌握有關(guān)處理商品,提供服務(wù)方面的專門知
識(shí)和圍繞專業(yè)須掌握有關(guān)處理商品、提供服務(wù)方面
的專門知識(shí)和圍繞專業(yè)的各種相關(guān)信息,而且還須
具備交易中進(jìn)行交涉的能力。③ 比較有問題的是消
法所規(guī)定的經(jīng)營者是否僅限于商業(yè)上的盈利行為。
這一點(diǎn)被醫(yī)療界大為強(qiáng)調(diào)。認(rèn)為是排除消法適用的
又一理由。事實(shí)上,企業(yè)的經(jīng)營性,是指它基于一定
的經(jīng)濟(jì)且進(jìn)行籌劃運(yùn)作、計(jì)較投入產(chǎn)出、進(jìn)行經(jīng)濟(jì)核
算,以參與社會(huì)的經(jīng)濟(jì)、文化活動(dòng)。經(jīng)營的目的一般
是追求利潤,在企業(yè)的運(yùn)作中,設(shè)法獲得超出所投入
的資金和財(cái)務(wù)盈余或經(jīng)濟(jì)利益也即營利性。但是經(jīng)
營性不等于營利性。企業(yè)可以從事營利性經(jīng)營,如一
般的競爭性企業(yè);也可從事政策性經(jīng)營或公益性經(jīng)
營,如政府設(shè)立的水、電、公共 交通等公用事業(yè)性企
業(yè)或國有控股公司、政策性銀行等。政策性、公益性
經(jīng)營的企業(yè)所追求的不是在每一項(xiàng)具體的經(jīng)營或交
易中獲利.也未必是為其自身獲得利潤.而是在某種
宏觀范圍內(nèi)追求一定的經(jīng)濟(jì)目的或社會(huì)經(jīng)濟(jì)效益。④
消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)是消費(fèi)時(shí)代到來的結(jié)果。消費(fèi)
者權(quán)益保護(hù)上的商品或服務(wù)責(zé)任是因消費(fèi)目的而使
用商品或服務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任。而不是單純的商業(yè)行
為所產(chǎn)生的責(zé)任。只要經(jīng)營者將商品或服務(wù)提供給
消費(fèi)者。是否營利并不在考慮之列。其關(guān)鍵并不在于
提供商品或服務(wù)之人究竟是不是營利。而在于其提
供的商品或服務(wù)是否為消費(fèi)之用。解釋上,區(qū)別消費(fèi)
者和經(jīng)營者的關(guān)鍵在于,二者在信息和談判能力上
存在著差距。而這種差距的形成原因在于:第一。是
否反復(fù)持續(xù)進(jìn)行同種行為(契約的締結(jié)和交易);第
二,社會(huì)是否要求其承擔(dān)經(jīng)營者的責(zé)任。⑤ 消法的目
的重在消費(fèi)者本身這一概念。只要消費(fèi)者身份成立,
對(duì)方即可稱為經(jīng)營者。
3.醫(yī)療行為與消費(fèi)者
消費(fèi)本來為經(jīng)濟(jì)學(xué)所使用,是相對(duì)于生產(chǎn)這一
概念的專門用語。是指人類在生活過程中。使用物或
① 朱柏松:《消費(fèi)者保護(hù)法論》【m】,五南圖書出版公司,1999:195
② 朱柏松:《消費(fèi)者保護(hù)法論》【m],五南圖書出版公司,1999:196
③ 張嚴(yán)方:《消費(fèi)者保護(hù)法研究》【m】,法律出版社,20__:121
④ 史際春:《企業(yè)法·公司法》fm],中國人民大學(xué)出版社,20__:2
⑤ 杜穎:《日本(消費(fèi)者契約法)的制定歷史背景》【j】,載梁慧星編,《民商法論叢》,第23卷,金橋文化出版(香港)有限公司,
2o02:556
· 292 ·
消耗服務(wù)的行為。而法學(xué)上使用消費(fèi)、消費(fèi)者則是自
1950年消費(fèi)時(shí)代來臨.人權(quán)、消費(fèi)者權(quán)利運(yùn)動(dòng)發(fā)展
的結(jié)果。國際化標(biāo)準(zhǔn)組織iso認(rèn)為:消費(fèi)者是以個(gè)人
消費(fèi)為目的而購買或使用商品和服務(wù)的個(gè)人。歐盟
指令定義消費(fèi)者為:非以他的經(jīng)營或職業(yè)為目的的
自然人主體。《牛津法律詞典》定義消費(fèi)者為:那些購
買、獲得、使用各種商品或服務(wù)的人。依美國1990年
版的blacks law dictionary對(duì)消費(fèi)者定義為:購買、使
用、持有及處置產(chǎn)品及服務(wù)之個(gè)人。從上定義可以看
出.經(jīng)濟(jì)學(xué)上的消費(fèi)系在于謀求財(cái)貨之取得、利用以
及分配.與法律之目的系在于論斷當(dāng)事人間之權(quán)利
義務(wù).以及公平、正義之分配有所不同。故基于生產(chǎn)
或基于經(jīng)銷而接受商品或服務(wù)者,在經(jīng)濟(jì)學(xué)上,因生
產(chǎn)而消費(fèi)故仍為消費(fèi)之概念所吸收,但在法學(xué)上,則
不被納入消費(fèi)或消費(fèi)者應(yīng)有之概念、范疇之內(nèi)。① 法
學(xué)上的消費(fèi)者是指非以盈利為目的購買商品或接受
服務(wù)的個(gè)人。消費(fèi)者有以下幾點(diǎn)特征:(1)消費(fèi)者是
指購買或接受服務(wù)的人;(2)消費(fèi)者購買商品或者接
受服務(wù)時(shí)非以盈利為目的;(3)消費(fèi)者是指購買或者
接受服務(wù)的個(gè)人。②
從以上概念可以看出醫(yī)療行為不是商品但屬于
服務(wù).病人接受醫(yī)療服務(wù)也即消費(fèi),患者接受醫(yī)療服
務(wù)是為了個(gè)人生命健康,為生活目的也極為明顯。很
難說患者不是消費(fèi)者,而不能以醫(yī)療行為的特殊性
而否認(rèn)患者是消費(fèi)者這一事實(shí)。“消保法既然在于規(guī)
范消費(fèi)社會(huì)為消費(fèi)者之任何國民之一切事物,則對(duì)
于行為之概念自應(yīng)就各種行為之價(jià)值予以舍具而使
之抽象。因此,就消保法之立場而言,醫(yī)療行為也好,
或教育行為也好,均應(yīng)不脫消費(fèi)行為之抽象概念。只
是消保法即在規(guī)范消費(fèi)社會(huì).其消費(fèi)行為或消費(fèi)之
概念.自與市民法之行為概念應(yīng)有區(qū)別之所在,而
且,醫(yī)療行為既然系以他人人體的診斷與治療為其
客體,在其責(zé)任論斷之具體內(nèi)涵上,亦與其他行為有
差異之理由。”⑧
醫(yī)療行為本身極具科學(xué)性,但就人類滿足生活
需要,就人類社會(huì)生活而言,仍屬不可或缺的一種行
為類型。從法解釋學(xué)上看,醫(yī)療行為不能不視為消費(fèi)
的一個(gè)類型,患者就醫(yī)不能不視為消費(fèi)者。醫(yī)療消費(fèi)
不僅是人類生活的重點(diǎn).而且是極其重要的重點(diǎn),它
畢竟是其他消費(fèi)的前提。只要基于生活之目的的接
法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第14卷(第4期)
受服務(wù)就應(yīng)視為消費(fèi),法律并沒對(duì)消費(fèi)設(shè)定范圍。而
且現(xiàn)實(shí)上,消費(fèi)、消費(fèi)行為本身也無法有一個(gè)特定性
的概念界定。醫(yī)療界以醫(yī)療行為不是消費(fèi)行為,患者
不是消費(fèi)者,在說理上無法讓人信服。固然,醫(yī)療行
為是有專業(yè)上的風(fēng)險(xiǎn).但對(duì)患者來說何嘗不是一種
危險(xiǎn)承受。至于醫(yī)師是不是應(yīng)該依據(jù)消保法對(duì)其課
以無過錯(cuò)責(zé)任,這要從公平分配醫(yī)患之間的利益和
風(fēng)險(xiǎn).及消法立法的本旨來解決。
-)從消法立法目的看其對(duì)醫(yī)療行為的適用
從抽象的立場去認(rèn)識(shí)消費(fèi)行為的對(duì)象,顯然在
消費(fèi)對(duì)象上除了商品外應(yīng)只有服務(wù)了,因此一定將
類似于醫(yī)療服務(wù)、教育服務(wù)、律師服務(wù)排除于服務(wù)概
念之外顯然并不適當(dāng)。不過最重要的問題在于,國家
為何對(duì)消費(fèi)者特別立法,將服務(wù)類同于商品并加以
規(guī)范.并課以經(jīng)營者較重的責(zé)任。
在一個(gè)高度發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)社會(huì)中,由于商品
的生產(chǎn)加工是在科技的主導(dǎo)下進(jìn)行,并由此導(dǎo)致壟
斷的形成。在廣大消費(fèi)需要的帶動(dòng)下,導(dǎo)致了生產(chǎn)和
服務(wù)的兩極分化.使消費(fèi)者同生產(chǎn)者在人力、財(cái)力、
物力3個(gè)方面差距巨大.淪為徹底的弱勢群體。大規(guī)
模的生產(chǎn)總是意味著層層密密的 銷售網(wǎng),生產(chǎn)者同
消費(fèi)者之間的距離拉大。在科技主導(dǎo)下的商品有較
高的科技信息,是普通消費(fèi)者難以理解和掌握的,使
生產(chǎn)者和消費(fèi)者之間的自由平等性喪失,一個(gè)普通
的消費(fèi)者能同一個(gè)強(qiáng)大的醫(yī)療機(jī)構(gòu)平等協(xié)商嗎?消
費(fèi)者能真正的自愿選擇商品或服務(wù)對(duì)象需要有幾個(gè)
假定的前提:(1)消費(fèi)者同經(jīng)營者地位平等;(2)消費(fèi)
者應(yīng)得到足夠的信息,信息不完全就會(huì)影響決策的
理性;(3)必須有足夠的可選擇的伙伴。就第一個(gè)條
件。在民法上被抽象為“人”這一法律人格。“人”包括
“自然人”和“法人”。自然人,當(dāng)然是指有血肉之軀、
有理智和感情的人類.但它是一個(gè)抽象的概念,把各
人的具體情況,如男女老幼、政治地位、經(jīng)濟(jì)實(shí)力的
差別.以及是雇傭人或者受雇傭人、生產(chǎn)者或者消費(fèi)
者等等,全都抽象掉了,只剩下一個(gè)抽象的符號(hào)“自
然人”。規(guī)定自然人的權(quán)利能力始于出生,終于死亡,
權(quán)利能力完全平等。對(duì)于社會(huì)中各種組織體,也是如
此? ?無視其大小強(qiáng)弱而抽象為法人,這樣就把復(fù)
雜社會(huì)中千差萬別的民事主體簡單化。④ 就第二個(gè)
條件,經(jīng)營者提供的科技含量的增高,消費(fèi)者掌握充
① 朱柏松:《消費(fèi)者保護(hù)法論》【mj,五南圖書出版公司,1999:233
② 王利明:《消費(fèi)者的概念及消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的調(diào)整范圍》【j],《民商法學(xué)》,20__:7
③ 朱柏松:《消費(fèi)者保護(hù)法論》【m],五南圖書出版公司,1999:231 232
④ 梁慧星:《從近代民法到現(xiàn)代民法》lj1,載梁慧星編,《民商法論叢 第7卷,法律出版社,1998:237
法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第14卷(第4期)
分信息的機(jī)會(huì)越來越少,故因錯(cuò)誤的信息而作出的
非理性選擇會(huì)越來越多。就第三個(gè)條件,競爭導(dǎo)致壟
斷的形成,可選擇的交易對(duì)象越來越少。即使說有許
多銀行、保險(xiǎn)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)的格式條款也是驚人的相
似。這是古典契約理論的基本假定,實(shí)質(zhì)上契約關(guān)系
是市民社會(huì)廣泛的基礎(chǔ)的社會(huì)關(guān)系,它也真實(shí)的反
映了經(jīng)營者同消費(fèi)者關(guān)系的現(xiàn)狀。
特別是二戰(zhàn)之后科技的應(yīng)用、經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展,
形成了完全成熟了的市場,并繼承了從前已具雛形
的消費(fèi)社會(huì)結(jié)構(gòu),而開創(chuàng)了一個(gè)大量生產(chǎn)、大量銷
售、大量消費(fèi)的消費(fèi)時(shí)代的到來。1962年美國總統(tǒng)
肯尼迪向國會(huì)提出保護(hù)消費(fèi)者的《特別咨文》,即是
這一時(shí)代的宣示。
在這種社會(huì)結(jié)構(gòu)中,消費(fèi)者同經(jīng)營者的平等性
互換性喪失。如果一旦消費(fèi)者在消費(fèi)過程中受到損
害,勢必難以依現(xiàn)存的私法體系特別是民法獲得救
濟(jì)。為了法所追求的實(shí)質(zhì)公正,迫切需要對(duì)消費(fèi)者這
一特別的弱勢群體予以救濟(jì)。美國總統(tǒng)肯尼迪在特
別咨文中提出了消費(fèi)者應(yīng)有享有安全的權(quán)利、資訊
的權(quán)利、選擇的權(quán)利、被重視的權(quán)利,后尼克松總統(tǒng)
又補(bǔ)充一個(gè)方便救濟(jì)的權(quán)利。以后這些權(quán)利法案,不
但在各國確立,形成消費(fèi)時(shí)代的特有法律— — 消費(fèi)
者保護(hù)法。有別于民法的另一個(gè)社會(huì)法。市場供給的
商品的種類和量的增大,消費(fèi)主體也擴(kuò)大到幾乎整
個(gè)市民社會(huì)的個(gè)體。傳統(tǒng)法律將法基本上分生活世
界的法和交易世界的法兩種.而隨著消費(fèi)問題的出
現(xiàn),生活世界與交易世界發(fā)生接觸,對(duì)調(diào)整該領(lǐng)域的
法提出了要求。①
消費(fèi)行為在今天已不是一個(gè)單純的事實(shí)問題.
而是人與人之間,人與國家、社會(huì)之間屬于權(quán)利保
護(hù)、義務(wù)履行的問題。換言之消費(fèi)者的問題已進(jìn)展到
權(quán)利意識(shí)的層面,屬于消費(fèi)者權(quán)利保護(hù)的問題。②
現(xiàn)在的服務(wù)業(yè)具有同樣的高科技品格。因此,一
旦消費(fèi)者遇到提供服務(wù)業(yè)之人所提供的服務(wù)具有缺
陷時(shí),往往對(duì)被害人造成巨大的損失.而被害人在權(quán)
益受到損害去尋求救濟(jì)時(shí)。會(huì)面臨同商品損害救濟(jì)
一樣的難題。如以現(xiàn)有的私法體系去主張必然會(huì)遇
到敗訴的命運(yùn)。所以包括我國少數(shù)立法在內(nèi)將服務(wù)
同商品一并規(guī)定在消法中,對(duì)消費(fèi)者予以保護(hù)。
就醫(yī)療服務(wù)而言,醫(yī)療服務(wù)提供者同患者不平
等的地位極其明顯。
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(1)醫(yī)療服務(wù)行為的無形性。醫(yī)療服務(wù)行為的無
形性,致使患者難以把握其內(nèi)容,更難以對(duì)其進(jìn)行規(guī)
范化,結(jié)果必然導(dǎo)致患者難以做出合理的選擇,當(dāng)然
使患者受到損害時(shí)就構(gòu)成救濟(jì)上的死角。
(2)醫(yī)療行為的提供和接受具有同時(shí)性。由于醫(yī)
療機(jī)構(gòu)分配的地域性,在一個(gè)地域的范圍內(nèi)無法形
成競爭,地域壟斷優(yōu)勢比商品要更加明顯,特別是交
通、信息不便的地方這種情況更為嚴(yán)重。
(3)信息不對(duì)稱更甚。由于醫(yī)療行為的內(nèi)容不確
切加上其高度的技術(shù)性,使患者的意向同醫(yī)療專業(yè)
者之間的信息無法廣泛交流,無法形成合理的交易
基礎(chǔ)條件。
這幾個(gè)特點(diǎn)決定了國家勢必要從立法上給患者
以救濟(jì)。這幾個(gè)不平等的特點(diǎn)也正是消法所要確保
救濟(jì)的。從消法的立法目的上看,醫(yī)療行為正是消法
所要規(guī)范的對(duì)象。
二、消法的責(zé)任規(guī)范與醫(yī)療行為的適用
將服務(wù)比同商品一起課以嚴(yán)格責(zé)任,而不以醫(yī)
師違反其注意義務(wù)為前提,目前除我國消法之外,尚
有巴西的《消費(fèi)者保護(hù)法》,以及臺(tái)灣的《消費(fèi)者保護(hù)
法》。歐共體市場理事會(huì)亦曾在1990年提出提供服
務(wù)者之責(zé)任的指令案,欲將服務(wù)課以嚴(yán)格責(zé)任,但該
指令案目前仍未完成立法程序。本部分將針對(duì)消法
的規(guī)定,參照國外相關(guān)的規(guī)定與判例,最后通過法學(xué)
解釋方法,以求合理的解決方式。
(一)國外關(guān)于服務(wù)業(yè)責(zé)任的規(guī)定
就國外有關(guān)服務(wù)業(yè)的立法,除對(duì)高度危險(xiǎn)作業(yè)
如航空業(yè)采用無過失原則外,對(duì)其他服務(wù)業(yè)很少有
采用。
歐盟理事會(huì)在1998年通過關(guān)于產(chǎn)品瑕疵責(zé)任
指令,但該指令明白指明只限于商品責(zé)任。歐共體
1987年頒布的有關(guān)保護(hù)消費(fèi)者安全和健康的指令,
亦將其責(zé)任范圍限于產(chǎn)品,并不包括服務(wù)。
歐盟執(zhí)委會(huì)于1990年12月通過《瑕疵服務(wù)責(zé)
任指令草案》,在前言中表示,該指令草案欲就瑕疵
服務(wù)所造成的損害.與歐共體產(chǎn)品責(zé)任指令作相同
規(guī)范,亦采取無過失責(zé)任制度。但是考慮大多會(huì)員國
中.除某些特殊行業(yè)之外.仍然以提供服務(wù)的經(jīng)營者
有過失為前提,若驟然采用無過失原則,必然會(huì)造成
極大的反彈.而后放棄無過失責(zé)任計(jì)劃,而采用舉證
① 杜穎:《日本(消費(fèi)者契約法)的制定歷史背景》[j-i,載梁慧星編,《民商法論叢》,第23卷,金橋文化出版(香港)有限公司,
20__:554
② 朱柏松:《消費(fèi)者保護(hù)法論》【m】,五南圖書出版公司,1999:1
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責(zé)任倒置。在其第一條原則中規(guī)定:提供服務(wù)之人因
故意或過失于提供服務(wù)時(shí),對(duì)于他人的健康以及身
體的完整性,或?qū)τ诎?wù)對(duì)象物的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)
產(chǎn)的完全性所加的損害,負(fù)賠償責(zé)任。證明故意或過
失不存在的責(zé)任,由提供服務(wù)的人負(fù)擔(dān)。對(duì)故意或過
失的判斷,應(yīng)以提供服務(wù)的人的行為在通常而且可
預(yù)見條件下,是否確保正 當(dāng)可期待的安全性來考慮。
既便是在美國對(duì)于消費(fèi)者保護(hù)高度重視的國
家,也只就少數(shù)與安全、衛(wèi)生有關(guān)的服務(wù)業(yè)如租賃、
餐飲業(yè)等混合消費(fèi)適用瑕疵擔(dān)保責(zé)任。
對(duì)服務(wù)業(yè)一律課以無過失責(zé)任的國外立法僅有
巴西和臺(tái)灣。在巴西《消費(fèi)者保護(hù)法》第17條規(guī)定,
服務(wù)的提供人,不論是否具有過失,就其提供服務(wù)的
缺陷,服務(wù)的享受,以及費(fèi)用不是或不正確的導(dǎo)致消
費(fèi)者的損害,負(fù)賠償責(zé)任。由于巴西立法技術(shù)較不發(fā)
達(dá),無太大的借鑒意義。
最值得討論的是我國臺(tái)灣的消保法關(guān)于服務(wù)業(yè)
的規(guī)范,依臺(tái)灣《消費(fèi)者保護(hù)法》第7條規(guī)定:從事設(shè)
計(jì)生產(chǎn)制造商品或提供服務(wù)之企業(yè)經(jīng)營者應(yīng)確保其
提供之商品或服務(wù)無安全或衛(wèi)生上的危險(xiǎn)。企業(yè)經(jīng)
營違反前二項(xiàng)規(guī)定,致生損害于消費(fèi)者或第三人時(shí),
應(yīng)負(fù)連帶賠償責(zé)任,但企業(yè)經(jīng)營者能證明其無過失
者,法院得減輕其賠償責(zé)任。該兩條立法將所有服務(wù)
業(yè)一并納入無過錯(cuò)責(zé)任體系并課以嚴(yán)格責(zé)任,在臺(tái)
灣引起很大的爭議,并且隨著臺(tái)灣肩難產(chǎn)案的判決,
爭論更為激烈。
由上比較分析可見.世界各國先進(jìn)立法課以全
部服務(wù)業(yè)無過失責(zé)任只是極少數(shù).且這少數(shù)立法在
實(shí)施過程中招致極大的非議.對(duì)這種立法的妥當(dāng)性
表示懷疑。
(二)我國消法關(guān)于服務(wù)業(yè)責(zé)任的規(guī)定
我國消法第18條、第40條、第41條、第42條
規(guī)定了經(jīng)營者的責(zé)任。如果單從第40條、第41條、
第42條看,我國消法對(duì)服務(wù)業(yè)的責(zé)任格式是:
由服務(wù)引起的損害—— 經(jīng)營者承擔(dān)賠償責(zé)任
即未規(guī)定損害是由服務(wù)缺陷引起的損害,也沒
相應(yīng)的免責(zé)事由,事實(shí)上是一種絕對(duì)責(zé)任,將合理的
風(fēng)險(xiǎn),發(fā)展的風(fēng)險(xiǎn)等皆歸由經(jīng)營者承擔(dān)。如果依此理
解顯然違背立法者本意。
我國臺(tái)灣消保法在第7條中,將商品或服務(wù)的
企業(yè)經(jīng)營者規(guī)定為結(jié)果責(zé)任,同我國消法極其類似。
不過在隨后的實(shí)施細(xì)則中又作了限制規(guī)定.施行細(xì)
則第5條規(guī)定:商品于其流通進(jìn)入市場,或服務(wù)于其
提供時(shí),未具有通常可合理期待之安全性質(zhì).為本法
法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第14卷(第4期)
第7條第1項(xiàng)所稱安全或衛(wèi)生上的危險(xiǎn)。但商品或
服務(wù)已符合當(dāng)時(shí)科技或事業(yè)中水準(zhǔn)者不在此限。(第
1項(xiàng))前項(xiàng)所稱未具有通常可合理期待之安全性,應(yīng)
考慮就下列事情認(rèn)定之:(1)商品或服務(wù)的標(biāo)識(shí)說
明;(2)商品或服務(wù)可期待之合理使用或接受;(3)商
品或服務(wù)流通進(jìn)入市場或提供之時(shí)期。(第2項(xiàng))商
品或服務(wù)不得僅因其后有較佳之商品或服務(wù),而被
視為有安全或衛(wèi)生上的危險(xiǎn)。(第3項(xiàng))
安全性.在外國法中是納入成立商品缺陷的必
要因素,如果商品欠缺當(dāng)然被期待的安全性應(yīng)認(rèn)為
商品具有缺陷。從法條上看,我國消法第18條“符合
保障人身或財(cái)產(chǎn)安全上的要求”,似乎也是缺陷的判
斷標(biāo)準(zhǔn),同臺(tái)灣的“通常可期待,安全性”、外國法上
的“當(dāng)然被其待之安全性”相似。歐盟理事會(huì)1990年
公布《關(guān)于一般制造物安全之補(bǔ)充建議》中關(guān)于商品
的安全概念規(guī)定在第2條中,稱安全產(chǎn)品者,系指包
括預(yù)計(jì)的耐用期間,在通常或合理的預(yù)見可能使用
狀態(tài)下.特別是在考慮下列各點(diǎn)的前提下,不具有任
何危險(xiǎn),或雖具有危險(xiǎn),但其危險(xiǎn)被加以容許,而且
系被認(rèn)為對(duì)于人類的安全與健康加以保護(hù)的高度標(biāo)
準(zhǔn)相互一致的產(chǎn)品:(1)包含關(guān)于構(gòu)造、制作、包裝、
組合條件、保持或配置等在內(nèi)的產(chǎn)品的特質(zhì);(2)關(guān)
于產(chǎn)品的表示、標(biāo)簽、操作上或使用上的指示等制造
人所給予的信息;(3)該產(chǎn)品所產(chǎn)生的直接或間接的
影響,以及其與其他產(chǎn)品相互使用時(shí)所產(chǎn)生的影響;
(4)該產(chǎn)品合目的性的使用,或合理的預(yù)見使用,特
別是產(chǎn)品提供者關(guān)于產(chǎn)品使用的特別表示,當(dāng)然,產(chǎn)
品對(duì)小孩亦應(yīng)屬于正常無疑;(5)較高安全性或較低
危險(xiǎn)性產(chǎn)品的取得可能性,不能作為產(chǎn)品系屬不安
全或危險(xiǎn)的判斷依據(jù)。
以上為歐洲理事會(huì)關(guān)于產(chǎn)品“當(dāng)然可期待安全
性”的判斷.盡管以上的解釋只適用商品,但由于服
務(wù)本身的科技性,我國將商品和服務(wù)并列,應(yīng)當(dāng)認(rèn)為
這種判斷對(duì)解釋我國消法第18條有重要的參考價(jià)
值。
由上分析可見我國消法盡管在18條規(guī)定了商
品或服務(wù)應(yīng)符合安全期待,并用了“缺陷”二字,似乎
應(yīng)為無過失責(zé)任。但在后面條文卻將服務(wù)責(zé)任規(guī)定
為絕對(duì)責(zé)任,立法技術(shù)明顯粗糙,離開強(qiáng)大的侵權(quán)責(zé)
任原理,消法實(shí)難建立自己獨(dú)立的責(zé)任體系。將所有
服務(wù)業(yè)不分服務(wù)內(nèi)容的不同一并課以絕對(duì)責(zé)任,無
視服務(wù)的多樣性及其性質(zhì)的差異性,嚴(yán)重違背類型
化立法原則。以特別法的形式擴(kuò)大其適用范圍,對(duì)民
法產(chǎn)生巨大的排擠效果,也使法律體系發(fā)生混亂。
法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第14卷(第4期)
事實(shí)上,是否應(yīng)對(duì)服務(wù)業(yè)(包括醫(yī)療服務(wù))課以
無過失責(zé)任,乃系關(guān)系重大的一種政策問題,涉及社
會(huì)整體資源運(yùn)用與責(zé)任的分擔(dān)問題,在國外往往涉
及社會(huì)資源之有效分配問題,亦于法律經(jīng)濟(jì)攸關(guān),故
國外政策往往系以法律經(jīng)濟(jì)分析的角度分析得失利
弊。① 我國消法立法過程未見相關(guān)利弊分析,亦未見
對(duì)此種立法可能產(chǎn)生的影響的評(píng)估,明顯不當(dāng),這并
不是立法者本意。我國臺(tái)灣自其消保法實(shí)施以來,對(duì)
服務(wù)業(yè)一律課以無過失責(zé)任引起較大反響。特別是
肩難產(chǎn)案判決后,紛紛要求對(duì)其做出限制解釋,將醫(yī)
療服務(wù)無過失責(zé)任排除在外。臺(tái)灣肩難產(chǎn)案.② 原告
主張其母自民國八十三年六月起到被告醫(yī)院,由鄭
醫(yī)師進(jìn)行產(chǎn)前檢查,并由同年1o月5日由鄭醫(yī)師接
生,產(chǎn)下原告。原告父母不久發(fā)現(xiàn)原告右手不能活
動(dòng),經(jīng)診斷為右肩神經(jīng)損傷,系屬肩難產(chǎn)。就被告是
否有過失,臺(tái)灣大學(xué)醫(yī)學(xué)院意見書認(rèn)為:肩難產(chǎn)在科
學(xué)上有時(shí)不可預(yù)測。臺(tái)灣”衛(wèi)生署”醫(yī)事審議委員會(huì)
亦認(rèn)為現(xiàn)代醫(yī)學(xué)認(rèn)為肩難產(chǎn)是個(gè)不可預(yù)知。無法完
全預(yù)防的緊急狀況??本案肩難產(chǎn)后.醫(yī)師處理過
程符合目前醫(yī)學(xué)的認(rèn)知。臺(tái)北地方法院判決認(rèn)為:本
案醫(yī)師在醫(yī)療過程中,并無應(yīng)注意而不注意的情況,
因而認(rèn)定被告并無過失,乃依消保法第7條第3項(xiàng)。
減輕被告十分之一之賠償責(zé)任。此案判決后.臺(tái)灣醫(yī)
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學(xué)界、法學(xué)界學(xué)者紛紛表示不同見解,大多
對(duì)此案判決提出不同意見。
值得注意的是無過錯(cuò)責(zé)任不是結(jié)果責(zé)任,在國
外就商品無過失責(zé)任而言有大量的除外規(guī)定。如未
將產(chǎn)品投入流通、不可避免的危險(xiǎn)、不可預(yù)見的瑕疵
等。我國在產(chǎn)品責(zé)任中亦規(guī)定不可避免的風(fēng)險(xiǎn),發(fā)展
風(fēng)險(xiǎn)作為免責(zé)事由。我國消法將服務(wù)、商品并列,商
品責(zé)任這些除外規(guī)定,事實(shí)上對(duì)我國 服務(wù)業(yè)責(zé)任除
外規(guī)定不無借鑒意義。
三、醫(yī)療行為適用消法的范圍
根據(jù)前幾部分的討論醫(yī)療行為適用消法的范圍
總結(jié)如下:
1.者為消費(fèi)者,受消法的保護(hù)。
2.師、醫(yī)院皆為消法上的經(jīng)營者,為消法責(zé)任的
主體。
3.患關(guān)系為消費(fèi)關(guān)系的一種形態(tài)。
4.療服務(wù)受消法規(guī)范,特別是消費(fèi)者權(quán)利、經(jīng)營
者義務(wù)、定型化契約、消費(fèi)資訊方面的規(guī)范。
5.于消法本身責(zé)任規(guī)定不清,不能適用。對(duì)醫(yī)師
的責(zé)任應(yīng)以過失責(zé)任為原則。
6.醫(yī)療廣告、包醫(yī)包治、祖?zhèn)髅胤降柔t(yī)療行.為,
關(guān)鍵詞:養(yǎng)老服務(wù)業(yè);社區(qū);老齡;代際;福利
中圖分類號(hào):C913.6 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A 文章編號(hào):1673-2596(2016)09-0087-03
一、引言
我國“十三五”規(guī)劃明確養(yǎng)老服務(wù)體系建設(shè),養(yǎng)老服務(wù)漸趨成為我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展中的一大社會(huì)經(jīng)濟(jì)問題,也是我國最大的民生問題。根據(jù)《2015年社會(huì)服務(wù)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》表明,截止2015年底,我國60歲及60歲以上老年人口已達(dá)到2.22億人,占我國總?cè)丝诘?6.1%。其中65歲及以上人口為1.4386億人,是總?cè)丝诘?0.5%。資料表明,若一個(gè)國家(包括地區(qū))60歲及60歲以上的老年人居人口總數(shù)達(dá)到10%的比例,或者說65歲以上的老年人口比例為7%,就已進(jìn)入老齡化社會(huì)。資料顯示,我國已進(jìn)入老齡化社會(huì)階段。據(jù)人口數(shù)據(jù)顯示,按著目前的老年人口增長速度看,預(yù)計(jì)到2050年我國老年人口將達(dá)到4億人,占人口總數(shù)的30%。伴隨著老齡人口的逐漸增加,養(yǎng)老問題及養(yǎng)老服務(wù)業(yè)發(fā)展問題亟待解決的社會(huì)問題。以家庭為單位的養(yǎng)老方式將會(huì)被社區(qū)養(yǎng)老模式所取代,社區(qū)養(yǎng)老方式也會(huì)逐漸融合企業(yè)或個(gè)人參與的混合式養(yǎng)老模式,這樣可以解決國家養(yǎng)老模式的資金不足問題。家庭養(yǎng)老模式在全社會(huì)養(yǎng)老體系中所占比例隨著社會(huì)的發(fā)展將會(huì)越來越小,而社區(qū)養(yǎng)老、國家養(yǎng)老和混合養(yǎng)老模式將居很大比例。與此同時(shí),康體醫(yī)療養(yǎng)老模式與“候鳥式”養(yǎng)老模式日益成為社會(huì)化養(yǎng)老模式的新趨勢。
二、養(yǎng)老服務(wù)業(yè)文獻(xiàn)綜述
如何養(yǎng)老不僅是學(xué)術(shù)界研究的重要課題,也是政府部門、社會(huì)、企業(yè)和個(gè)人等所要思考的問題。本文對(duì)養(yǎng)老服務(wù)業(yè)發(fā)展模式予以文獻(xiàn)回顧,試圖為我國未來養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的發(fā)展尋求一條可行路徑。
(一)對(duì)養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的界定
1.國外對(duì)養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的界定
通過文獻(xiàn)梳理表明,養(yǎng)老服務(wù)業(yè)在日本已經(jīng)被界定為老齡化產(chǎn)業(yè)。老齡產(chǎn)業(yè)在一定程度上包括老年用品方面的產(chǎn)業(yè)和老年服務(wù)產(chǎn)業(yè),是指為老年人提品或者服務(wù)的部門或企業(yè),這些部門或企業(yè)涵蓋醫(yī)療和社會(huì)福利相關(guān)的產(chǎn)業(yè)。
在日本,養(yǎng)老服務(wù)業(yè)涉及到可為老年人提供各種需求的多種行業(yè),一般可分為五大類老年用產(chǎn)品領(lǐng)域:老年照料和生活服務(wù)領(lǐng)域、老年住宅和養(yǎng)老設(shè)施領(lǐng)域、老年金融、保險(xiǎn)服務(wù)領(lǐng)域和老年教育、文化、休閑等領(lǐng)域。韓國對(duì)養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的界定體現(xiàn)在2006年頒布《老齡親和產(chǎn)業(yè)振興法》。這部法規(guī)定了養(yǎng)老服務(wù)業(yè),并將其具體界定為老齡親和產(chǎn)業(yè)。這里老齡親和產(chǎn)業(yè)定義為,以老年人為服務(wù)對(duì)象,且為老年人生產(chǎn)、流通、銷售產(chǎn)品與服務(wù)的產(chǎn)業(yè)。老齡產(chǎn)業(yè)所涵蓋的領(lǐng)域比較寬泛,具體包括老年產(chǎn)品、用品及醫(yī)療器械、住宅及相關(guān)設(shè)施、老人護(hù)理服務(wù)、金融及資產(chǎn)管理服務(wù)、信息服務(wù)、休閑觀光、文化或健康支援服務(wù)、農(nóng)業(yè)用品或支持務(wù)農(nóng)服務(wù)等。
2.國內(nèi)學(xué)者對(duì)養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的界定
學(xué)術(shù)界對(duì)于養(yǎng)老服務(wù)業(yè)尚未形成一個(gè)統(tǒng)一的概念,大都按著所要研究的內(nèi)容進(jìn)行確定其研究的范疇。陸杰華在其《關(guān)于我國老年產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀、設(shè)想與前景的理論思考》一文中認(rèn)為,中國老年產(chǎn)業(yè)應(yīng)當(dāng)包括十個(gè)方面:分別是衛(wèi)生健康服務(wù)業(yè)、家政服務(wù)業(yè)、日常生活用品業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)、金融業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)、旅游和娛樂業(yè)、教育產(chǎn)業(yè)、咨詢服務(wù)業(yè)、其他特殊產(chǎn)業(yè)。通過研究可看出,這十個(gè)方面已涉及到今后中國老年產(chǎn)業(yè)發(fā)展領(lǐng)域的各個(gè)領(lǐng)域。比如老年產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)的內(nèi)容、服務(wù)對(duì)象及選擇的銷售或者服務(wù)地點(diǎn)多樣性等。陸杰華是通過老年產(chǎn)業(yè)化的角度對(duì)養(yǎng)老服務(wù)業(yè)進(jìn)行詮釋。而穆光宗在其論文《中國老齡政策思考》一文中則認(rèn)為,老年人的需求可分為五類(如圖1所示)。
通過比較性的研究,得出來老年人的需求擴(kuò)張存在著一種“同心圈效應(yīng)”的結(jié)論。也就是需求結(jié)構(gòu)的流變呈現(xiàn)在世人面前的是一種從內(nèi)隱到外顯、自低級(jí)而高級(jí)、從物質(zhì)到精神、自家庭而社會(huì)的這樣一種擴(kuò)張路線。而且每一層面的需求都有符合老年人特點(diǎn)的地方,卻有異于中青年人需求的特殊性。臺(tái)恩普認(rèn)為養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)具有服務(wù)性、盈利性特點(diǎn)的市場發(fā)展模式,以滿足有一定經(jīng)濟(jì)實(shí)力的老年人的實(shí)際需求。
(二)關(guān)于養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)展?fàn)顩r的研究
多蒂提到美國在1965年推行醫(yī)療補(bǔ)助制度,這一制度的落實(shí)刺激了私營性質(zhì)的養(yǎng)老機(jī)構(gòu)的興建。法國從1975年開始,設(shè)置大量老年之家,它的獨(dú)到之處在于老年人在此既可以得到相應(yīng)的醫(yī)療救助,也可以得到身體照顧。這些老年之家大多都是由一些福利機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)型而來的。阿爾伯提出,在法國和德國,小型養(yǎng)老院和養(yǎng)老院所在社區(qū)逐漸融合,養(yǎng)老院隨著福利機(jī)構(gòu)養(yǎng)老業(yè)務(wù)的拓展逐步演化成可為社區(qū)提供養(yǎng)老服務(wù),最明顯的表現(xiàn)就是短期服務(wù)和日間服務(wù)。關(guān)于養(yǎng)老服務(wù)資金來源的研究克拉克指出美國不斷健全的社會(huì)保障制度使得老年人的收入來源主要來自社會(huì)保障金,而社會(huì)保障金在老年人收入中所占比例也隨著其他收入的增加而減少。阿斯科利提及老人入住私人性質(zhì)的老年公寓,其費(fèi)用應(yīng)該得到政府的資助,這部分資金由國家醫(yī)療衛(wèi)生部門提供,政府鼓勵(lì)老年人入住私人性質(zhì)的老年公寓進(jìn)行養(yǎng)老。蘇珊特斯特指出,政府想要減少對(duì)福利機(jī)構(gòu)的資金供應(yīng),就必須拓寬資金的來源渠道,把非政府性質(zhì)的服務(wù)機(jī)構(gòu)也納入進(jìn)來,由政府部門、社會(huì)、慈善機(jī)構(gòu)、家庭、個(gè)人等渠道來共同承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。
(三)養(yǎng)老服務(wù)業(yè)供求方面的研究
潘海生、生何一楓、曹小峰在其《積極發(fā)展養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)》一文中,闡述養(yǎng)老服務(wù)業(yè)是為老年人提供特殊需要的產(chǎn)品和服務(wù)。這行業(yè)在我國還處于起步階段,市場需求大,而市場供給嚴(yán)重不足,發(fā)展養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)空間廣闊。
向甜在其《我國人口老齡化對(duì)養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)發(fā)展的影響》一文中提出,隨著我國老齡化人口的加速,老年人口的樹齡不斷攀升且老年人口比例逐漸提升,老年人口的需求方式和消費(fèi)特點(diǎn)也將對(duì)市場結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生一定的影響,促使原有市場結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)需要適時(shí)調(diào)整以便符合老年人的需求模式。由此可見,客觀程度上導(dǎo)致老年市場需求拉動(dòng)老年相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。楊懷發(fā)表《積極推動(dòng)內(nèi)蒙古養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)發(fā)展》,從供給角度認(rèn)為要鼓勵(lì)民間資本投資興辦養(yǎng)老服務(wù)業(yè),深化養(yǎng)老投資體制改革,充分利用現(xiàn)有的社會(huì)資源發(fā)展養(yǎng)老服務(wù)業(yè),鼓勵(lì)招商引資,利用國內(nèi)外資金投資發(fā)展養(yǎng)老服務(wù)業(yè)。并在文章中闡述養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)也稱為“銀色產(chǎn)業(yè)”。可見老年養(yǎng)老在供求方面具有很大的市場空間。
(四)養(yǎng)老服務(wù)體系發(fā)展現(xiàn)狀研究
黃雄指出我國養(yǎng)老服務(wù)體系框架基本構(gòu)建,相關(guān)政策法規(guī)不斷完善,但是建設(shè)步伐與當(dāng)前社會(huì)實(shí)際需要還不同步,存在差異。例如,老年人口不斷增加,養(yǎng)老資金明顯不足;養(yǎng)老設(shè)施不完善;農(nóng)村養(yǎng)老制度缺失;離退休收入不高,生活負(fù)擔(dān)重等問題。付卉認(rèn)為社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)的重要依托是社區(qū),但其發(fā)展不順暢,設(shè)施簡陋、缺乏規(guī)劃、功能單一、護(hù)理醫(yī)療發(fā)展緩慢。
(五)養(yǎng)老服務(wù)體系的相關(guān)建議研究
張曉峰提到,社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)體系的建設(shè)要以政府建設(shè)為指導(dǎo),政策制定符合社會(huì)所需,投入資金用到實(shí)處,讓老年人切實(shí)享受到實(shí)惠。張海鷹在其《城市人口老齡化面臨的形勢與對(duì)策》一文中,對(duì)城市老齡人養(yǎng)老服務(wù)體系進(jìn)行全面闡述,逐步形成以居家養(yǎng)老為基礎(chǔ)、社區(qū)服務(wù)為主體、機(jī)構(gòu)養(yǎng)老為補(bǔ)充的多元化養(yǎng)老服務(wù)體系。同時(shí),也著重闡述,實(shí)行彈性退休制度,合理利用老年人力資源的問題。呂津指出,強(qiáng)化養(yǎng)老服務(wù)管理水平,多層次多角度完善服務(wù)體制,激活市場機(jī)制,推動(dòng)社區(qū)養(yǎng)老服務(wù),從機(jī)構(gòu)、市場等方面推進(jìn)養(yǎng)老服務(wù)業(yè)發(fā)展。
三、發(fā)達(dá)國家養(yǎng)老服務(wù)業(yè)發(fā)展模式綜述
(一)法國居家養(yǎng)老服務(wù)模式
法國屬于高社會(huì)福利國家,居家養(yǎng)老服務(wù)是法國主要采取的養(yǎng)老方式。第二次世界大戰(zhàn)以后,“政府+協(xié)會(huì)”模式成為法國養(yǎng)老服務(wù)的主體模式。但是,這一時(shí)期法國養(yǎng)老服務(wù)市場比較混亂。第一協(xié)會(huì)養(yǎng)老服務(wù)較分散,以小廣告的方式尋找家政服務(wù),且社會(huì)黑工比較普遍。第二從業(yè)者服務(wù)水平低,未經(jīng)過系統(tǒng)培訓(xùn),且服務(wù)者素質(zhì)技能較低,再加上價(jià)格較昂貴,廣大消費(fèi)者難以接受。這種弊端伴隨著法國老齡化加快,法國政府逐漸加大對(duì)居家養(yǎng)老服務(wù)的支持力度。
法國居家養(yǎng)老服務(wù)模式的經(jīng)驗(yàn)是:一是給養(yǎng)老服務(wù)業(yè)以適當(dāng)?shù)膬?yōu)惠政策,引導(dǎo)其規(guī)范發(fā)展。鼓勵(lì)民間力量尤其是企業(yè)參與居家養(yǎng)老建設(shè),且規(guī)定如果給70歲以上老年人提供居家服務(wù),對(duì)企業(yè)為護(hù)工繳納的社保予以減免。對(duì)本身就從事居家養(yǎng)老服務(wù)的企業(yè)而言,其繳納的增值稅將為5.5%。與此同時(shí),法國政府鼓勵(lì)老年消費(fèi)者參與居家養(yǎng)老服務(wù);二是法國制定完備的養(yǎng)老服務(wù)業(yè)發(fā)展規(guī)劃且對(duì)服務(wù)人員進(jìn)行崗位培訓(xùn)。在2005年法國開展家庭服務(wù)業(yè)促進(jìn)計(jì)劃,從國家發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃的層面將居家養(yǎng)老服務(wù)業(yè)等諸多行業(yè)納入規(guī)劃范疇。2007年法國通過兩部全國性質(zhì)的養(yǎng)老規(guī)劃方案,分別為《安度晚年,2007-2009》和《高齡互助2007-2012》,從而使高齡老年人有權(quán)利選擇拒交養(yǎng)老與否。與此同時(shí),還對(duì)服務(wù)人員和護(hù)理項(xiàng)目進(jìn)行培訓(xùn)。提升服務(wù)人員的業(yè)務(wù)水平;三是強(qiáng)化監(jiān)管對(duì)養(yǎng)老服務(wù)市場。1989年,法國政府出臺(tái)矯正養(yǎng)老服務(wù)的相關(guān)法規(guī),進(jìn)一步規(guī)范居家養(yǎng)老服務(wù)建設(shè),老年人權(quán)益予以保障。2005年,法國政府成立家政服務(wù)管理局,負(fù)責(zé)制定詳細(xì)的行業(yè)規(guī)范和行業(yè)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn);四是發(fā)揮企業(yè)在養(yǎng)老服務(wù)市場中的作用。
(二)政府和社會(huì)共同承擔(dān)的美國養(yǎng)老模式
就老年人養(yǎng)老而言在美國主要由社會(huì)和政府承擔(dān),早在1981年,美國就已經(jīng)開始推廣家庭醫(yī)療補(bǔ)助與社區(qū)服務(wù)計(jì)劃的方案。建立完備的法律法規(guī)體系;社會(huì)力量參與養(yǎng)老;有步驟的開展老年人保健計(jì)劃;制定老年人群的優(yōu)惠措施;建立專門的老年人福利養(yǎng)老院、老年人日間托護(hù)中心等措施予以保障養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的發(fā)展。
(三)高福利的瑞典養(yǎng)老服務(wù)模式
瑞典是高福利國家,建立了“從搖籃到墳?zāi)埂逼栈葜颇J降酿B(yǎng)老服務(wù)福利保障制度,予以保障高福利養(yǎng)老模式的順利運(yùn)行。建立社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)網(wǎng)絡(luò)體系、商業(yè)化經(jīng)營的老年護(hù)理機(jī)構(gòu)、非盈利機(jī)構(gòu)和慈善團(tuán)體創(chuàng)辦公益類事業(yè)等措施,充分發(fā)揮社會(huì)民間資本在養(yǎng)老服務(wù)業(yè)中起到應(yīng)有的作用。
(四)加拿大供給多元化、多層次、高效率的養(yǎng)老服務(wù)模式
加拿大是西方典型的高福利國家,在養(yǎng)老服務(wù)方面加拿大建立了完備的保障體系。也就是加拿大養(yǎng)老保險(xiǎn)主要由三大支柱構(gòu)成,一是財(cái)政全額負(fù)擔(dān)的老年保障金(Old Age Security, OAS)和收入保障補(bǔ)貼(Gurranted Income Supplement,GIS),二是雇主和雇員共同繳費(fèi)的強(qiáng)制性加拿大/魁北克養(yǎng)老金計(jì)劃(CPP/QPP),三是以延期征稅為支持、自愿繳費(fèi)的職業(yè)養(yǎng)老金計(jì)劃和個(gè)人退休儲(chǔ)蓄計(jì)劃。這三方面共同構(gòu)建了一個(gè)廣覆蓋、多層次、可選擇、高水平的養(yǎng)老保險(xiǎn)體系。加拿大養(yǎng)老服務(wù)之所以能夠順利實(shí)施就是因?yàn)榻?gòu)了完善的法律保障,才能使其予以順利進(jìn)行。
加拿大養(yǎng)老服務(wù)體系比較健全,尤其是機(jī)構(gòu)養(yǎng)老特別發(fā)達(dá),為不同層次的老年人提供了養(yǎng)老服務(wù)供給。在加拿大,養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)按著老年人護(hù)理需求劃分為老年公寓、輔助公寓、老人屋和護(hù)理安老院。其中,老年公寓主要針對(duì)生活完全自理的老人,輔助公寓是為每天需要一小時(shí)醫(yī)護(hù)而準(zhǔn)備的,老人屋主要針對(duì)需要白天照料的老人,護(hù)理安老院是為那些生活能力喪失的老人提供服務(wù)的。而養(yǎng)老機(jī)構(gòu)按著主體不同也分為如下三個(gè)層面,政府公立養(yǎng)老機(jī)構(gòu)、非營利性養(yǎng)老機(jī)構(gòu)和營利性養(yǎng)老機(jī)構(gòu)。各種養(yǎng)老機(jī)構(gòu)為老年人提供了不同層次的需求,從而體現(xiàn)加拿大供求多元化的養(yǎng)老服務(wù)模式。
四、總結(jié)
養(yǎng)老服務(wù)體系的建立是在實(shí)踐中不斷摸索的過程,我國作為一個(gè)人口大國加之地域遼闊。養(yǎng)老服務(wù)模式各地間具有差異性,目前,我國的一些地區(qū)依舊沿襲著家庭養(yǎng)老模式,這種代際養(yǎng)老方式有其弊端。同時(shí),我國城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)的存在,在養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的發(fā)展中也有所體現(xiàn),城市養(yǎng)老體系逐漸健全,而鄉(xiāng)村養(yǎng)老方式還依舊很是單一。在城市已基本形成社區(qū)養(yǎng)老模式和老年公寓模式。而農(nóng)村地區(qū)主要是代際養(yǎng)老和農(nóng)村敬老院的模式。不論是城里還是農(nóng)村,我國養(yǎng)老方式還主要是以政府部門為主導(dǎo)。企業(yè)與個(gè)人的參與度不是很高,也就是民間資本對(duì)養(yǎng)老服務(wù)業(yè)投入比例比較小。
我國未來養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的發(fā)展,也應(yīng)該逐漸提升民間資本的投入比例,采取多元化的模式。在激活民間資本的同時(shí),還應(yīng)建立完備的養(yǎng)老保障體系。與此同時(shí),我國養(yǎng)老服務(wù)業(yè)也應(yīng)實(shí)施養(yǎng)老供給側(cè)改革。在生態(tài)環(huán)境較好的地區(qū)可嘗試建立旅游休閑養(yǎng)老服務(wù)基地或醫(yī)療保健養(yǎng)老服務(wù)基地。在發(fā)達(dá)地區(qū)與欠發(fā)達(dá)地區(qū)也可采取“互聯(lián)網(wǎng)+”的養(yǎng)老服務(wù)模式。總之,任何一種養(yǎng)老服務(wù)模式不是一成不變的,而是隨著時(shí)間推移將不斷地逐漸完善。
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