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關鍵詞:刑事和解 辯訴交易 對比
一、刑事和解制度概述
所謂刑事和解制度,又稱加害人與被害人的和解制度, 一般是指在犯罪后, 經由調停人的幫助,加害人和被害人直接相談、協商,解決糾紛或沖突的一種刑事司法制度。從目前學術界對這項制度的理解來看, 多數學者認為, 刑事和解的理論和實踐最早產生于西方國家。1974年, 加拿大安大略州基切納市發生了世界上第一個刑事和解的案例, 被認為是刑事和解制度的起源。刑事和解制度的目的是修復因犯罪人的犯罪行為而被破壞的加害者和被害者原本具有的和睦關系, 并使罪犯因此而改過自新、復歸社會。雙方通過面對面的會商, 加害人了解到自己行為的不利后果,被害人有機會對加害人表達自己的思想感情, 從而降低犯罪行為造成的痛苦。某些情況下, 當事人的親屬、社會公民或其他人員也會參與到會商之中。最終會盡可能地達成賠償協議, 修復犯罪帶來的損害, 從而使犯罪人復歸社會, 使被害人權利得以最大限度保護, 以實現刑事和解化解矛盾、全面恢復正義、提高司法效率的刑事政策價值。
二、辯訴交易制度概述
"辯訴交易"制度,是在20 世紀70 年代伴隨著社會矛盾日益激化,刑事案件頻發,積案不斷增加的背景下,由美國聯邦最高法院通過一系列判例正式承認其為"刑事司法必不可少的組成部分",開始作為一項司法制度在刑事訴訟中廣泛實施。所謂辯訴交易,又稱為答辯交易,指"被告人基于得到政府方的對價的合理預期而作出的對刑事指控答辯有罪的同意。"因此,辯訴交易實際上是刑事訴訟被告人通過同主訴檢察官對于控訴、罪狀、量刑等方面協商后,以檢察官減輕控訴換取被告人有罪答辯,以迅速有效地結束訴訟程序,追訴被告人的犯罪行為,使被告人接受刑事處罰的一種司法制度。
三、形事和解制度與辯訴交易制度之比較
(一) 辯訴交易與刑事和解的共性與契合。
1. 二者都體現了對刑事訴訟中個體權益的關注,順應了國際司法發展的潮流
我國傳統的刑事觀是一種國家本位的價值觀, 依照這種觀念, 犯罪是個人與國家的沖突, 它侵犯的是國家和社會整體利益。因此, 必須通過國家職權活動對犯罪予以追究。這一理念在刑事訴訟上的反映就是對公訴案件實行起訴法定原則, 強調有罪必訴、有罪必審、不允許和解與協商。傳統的刑事觀在重視國家和社會整體利益的同時, 卻忽視了個人(主要是受害人也包括犯罪人)的利益。從刑法的機能來看, 刑法有打擊犯罪和保障人權兩大機能, 而長期以來, 我們過于強調打擊犯罪, 忽視對個人利益特別是被告人權益的維護, 在保障個體權益方面存在著嚴重的缺失, 這與國際刑事司法發展趨勢明顯不協調。隨著刑法和刑事訴訟法的修改, 無罪推定原則、對抗式訴訟方式、辯護制度的逐步建立和完善, 這一傳統的理念將逐步得到改變和革新。要適應國際司法改革的潮流, 最關鍵的是要在刑事司法領域里, 建立犯罪首先是對個人法益的侵害, 其次才是對國家和社會法益侵害的理念, 強調對個人利益的保護優于國家和社會整體利益, 尤其是對于一些輕微的刑事案件更是如此。而辯訴交易與刑事和解正體現了這些新理念, 它將被害人與被告人的權利作為刑事訴訟關注的重點, 將解決當事人紛爭視為訴訟的根本目的, 體現了對個體權益的保護以及對社會和諧的重視, 因此, 兩者都體現了對刑事訴訟中個體權利的重點保護, 順應了國際刑事司法發展的大趨勢。如果二者都能得到很好的運用, 必將實現中國司法與國際司法的并軌。
2. 刑事和解是中國建立辯訴交易制度的前提
美國對被害人的經濟損失實行國家補償制度, 因此, 被害人通常不參加辯訴交易, 辯訴交易的主體限于檢察官和被告人(通常由其律師), 作為控方的檢察官一般是根據所掌握的證據能否獲得勝訴而決定是否進行交易, 并不征求被害人意見, 也不以賠償、道歉作為條件, 交易的結果也無須告知被害人。但是, 中國目前還沒有真正設立對被害人經濟損失的國家補償制度, 被
害人在經濟上的損害賠償主要是通過對被告人提起附帶民事訴訟實現的。被害人能否得到經濟上的賠償, 對于化解訴訟各方矛盾, 維護社會穩檢察機關在決定是否定有著至關重要的影響。因此, 為了切實維護被害人的合法權益, 維護裁判的社會效果,實施辯訴交易時, 應當充分聽取被害人的意見,并要在被害人獲得賠償或者其他安撫方面做充分的工作間接的經濟。在一般刑事案件尤其是侵犯人身權、財產權的案件中, 必須首先要使被害人直接或者損失得到補償(主要通過刑事和解), 使被害人身心得到安撫。如果被害人正當的經濟權利沒有得到滿足, 或者被告人有其他漠視被害人利益的行為, 被害人拒絕的,就不得適用辯訴交易。除了被害人的賠償要求外, 被害人對案件在定罪量刑方面的意見也經常影響著案件的社會效果。雖然被害人的情緒并不能完全代表普通民眾的心理, 但是, 被害人對案件關注的強烈程度是一般公眾所不能比擬的。因此, 為了促進辯訴交易, 檢察機關與被害人進行溝通, 取得被害人對被告人的諒解這一環節是不可或缺的, 而這些都是刑事和解的重要內容。所以, 在時下中國, 沒有刑事和解, 就不可能有辯訴交易, 刑事和解既是確保辯訴交易得以順利進行的前提基礎, 也是辯訴交易客觀公正的重要保障。
(二、)辯訴交易制度與刑事和解制度的區別
一,辯訴交易的主體為檢察官和被告人,很多情況下被告人是通過其辯護律師與檢察官進行交易,被害人一般不參加。而刑事和解的主體是被害人和加害人、被害人不僅要參與,而且還扮演著一個非常重要的角色。如果被害人不愿意適用和解,或不能與加害人達成協議,該制度就無法實行并發揮作用。
二,辯訴交易中不征求被害人意見,也不以道歉、賠償作為條件,被害人利益可能會因此受到侵害。而刑事和解不僅以加害人的認罪悔過與積極賠償為適用前提,而且主要以被害人的利益為出發點,被害人的合法權益能夠得到較好的維護
三,外國通行的辯訴交易制度主要在審判階段適用,由法官進行審查和把關,而我國目前試行的刑事和解制度則主要在審判前程序尤其是在公訴階段適用,法官介入刑事和解制度相對較少。
參考文獻:
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1調查商鋪的檔案
承租商鋪之前,應當赴該商鋪所在交易中心進行產權調查,確認以下幾個重大信息:
1、房屋的用途和土地用途,必須確保房屋的類型為商業用房性質、土地用途是非住宅性質方可承租作為商鋪使用,否則,將面臨無法辦出營業執照以及非法使用房屋的風險。
2、房屋權利人,以確保與房屋權利人或者其他由權利人簽署租賃合同。
3、房屋是否已經存有租賃登記信息,若已經存有租賃登記信息的,導致新租賃合同無法辦理登記手續,從而導致新承租人的租賃關系無法對抗第三人,也會影響新承租人順利辦出營業執照。
2免租裝修期
商鋪租賃中,免租裝修期經常會出現在合同之中,主要是由于承租人在交房后需要對房屋進行裝修,實際不能辦公、營業,此種情形下,出租人同意不收取承租人裝修期間的租金。但“免租裝修期”非法律明確規定的概念,因此,在簽訂租賃合同時一定要明確約定免租裝修期起止時間,免除支付的具體費用,一般情形下,只免除租金,實際使用房屋產生的水費、電費等還需按合同約定承擔。
簽定合同發生的費用
3租賃保證金
俗稱“押金”,主要用于抵充承租人應當承擔但未繳付的費用。因為商鋪適應的電費、電話費、物業管理費等費用比較高,因此建議押金應當適當高一些,以免不夠抵充上述費用,另外,還需要特別注意的是,承租人在承租過程中,不斷地拖付相關費用,押金抵扣不夠的情況下怎么辦?可以在合同應當約定補足“押金”的方案,即每次出租人用“押金”抵扣相關費用后,承租人應當在合理期限內補足支付“押金”,如果經出租人通知后一定時間內補足的話,則出租人可以單方解約,并追究承租人相應的違約責任。若合同中有此約定,則可以有效整治承租人“老賴”行為。
按照法律、法規、規章及其他規范性文件規定,出租或轉租商鋪的,出租人或轉租人應當承擔以下稅費:
1、 出租:
營業稅及附加租金*5.55%
房產稅租金*12%
個人所得稅所得部分*20% (所得部分為租金扣除維修費用,維修費用每次不超過800元)
印花稅租金(總額)0.1% (在第一次繳稅時一次性繳納,按租期內所有總租金計算。)
土地使用稅 按房屋地段每平方米征收,具體以代征機關實際征收為準。
2、轉租:
營業稅及附加轉租收入*5.55%
印花稅印花稅轉租租金(總額)0.1%
在實踐中,商鋪租賃稅費德繳納比較多樣,上述標準只是法定征收標準,不同區域或許存有不同的征收方法,具體可在簽訂商鋪合同前咨詢實際代征網點工作人員。
雖然上述稅費德繳納主體為出租人或轉租人,但租賃合同中可以約定具體稅金數額的承擔人,此時,無論出租人和承租人都應當清楚商鋪租賃的稅費金額比較高,應當慎重考慮長期稅費調整增加的費用后,再行約定具體承擔人,不要被某些代征網點短期內較低的稅率所迷惑。
營業執照
承租商鋪的目的在于開展商業經意活動,而商業經營活動首要條件就是必須合法取得營業執照,因此,在簽訂商鋪租賃合同時,許多條款都要圍繞著營業執照的辦理來設置,主要涉及以下幾個方面:
1、 原有租賃登記信息沒有注銷,從而導致新租賃合同無法辦理租賃登記,從而導致無法及時辦理營業執照;
2、 商鋪上原本已經注冊了營業執照,而該營業登記信息沒有注銷或者遷移,從而導致在同一個商鋪上無法再次注冊新的營業執照;
3、 房屋類型不是商業用房,從而無法進行商業經營活動,而導致無法注冊營業執照;
4、 涉及特種經營行業(娛樂、餐飲等)的,還需要經過公安、消防、衛生、環境等部門檢查合格,取得治安許可證、衛生許可證等證件后,方可取得營業執照;
5、 因出租人材料缺失而導致無法注冊營業執照。
對于上述第1、2、3、5條情形,可在合同中設定為出租人義務,并給予出租人合理寬限期,超過一定期限還無法解除妨礙的,應當承擔相應的違約責任;上述第4條情形,可設定為無責任解約情形,以保障承租人萬一無法辦出營業執照時可以無責任。
6裝修的處置
商鋪租賃中,往往需要花費大額資金用于鋪面裝修,為了確保裝修能夠順利進行,以及保障裝修利益,在合同中應當注意幾個問題:
1、 明確約定出租人是否同意承租人對商鋪進行裝修,以及裝修圖紙或方案是否需要取得出租人同意等,若有特別的改建、搭建的,應當明確約定清楚,對于廣告、店招位置也可約定清楚。
2、 解除合同的違約責任,不僅僅考慮違約金部分,因為違約金常常會約定等同于押金,數額不高,往往不及承租人的裝修損失,因此,應當約定在此情形下,出租人除承擔違約金外,還需要承擔承租人所遭受的裝修損失費用。
3、 明確租賃期滿時,裝修、添附的處置方式。
7水、電、電話線等
因商鋪經營的特殊性,對于水、電、電話線均可能特殊需要,這些公共資源的供應又會受到各種因素影響,建議承租商鋪前,應當先行考察是否滿足使用需求,若不滿足的,確定如何辦理擴容或增量,以及辦理擴容或增量所需費用,并在合在同明確約定相關內容,以及無法滿足正常進行需求的情形下,承租人人免責解除合同的權利。
8租賃登記
租賃合同登記備案,屬于合同備案登記性質,此登記的效力主要包括以下內容:
1、 登記與否不影響合同本身的生效,即使沒有辦理備案等記,合同依然在生效條件滿足時就生效;
2、 經登記的案件,具有對抗第三人的法律效力,比如,若出租人將房屋出租給兩個承租人的,其中一個合同辦理了租賃登記,另一個沒有辦理租賃登記,則房屋應當租賃給辦理租賃登記的承租人,出租人并向沒有租賃登記的承租人承擔違約責任。
因此,建議及時赴該商鋪所在地房地產交易中心辦理租賃備案登記。另外,大多數工商部門在辦理營業執照時,均要求租賃合同經過租賃備案登記。
9轉租問題
商鋪市場中經常會遇見許多“二房東”“三房東”情形,這其中就存在轉租的問題。俗稱的“轉租”其實涵蓋了法律規定的兩種變更方式“轉租”和“承租權轉讓”,依法律規定,“轉租”是指上手租賃關系不解除,本手在此建立租賃關系,而“承租權轉讓”是指上手租賃關系,新承租人直接替代原承租人與出租人(業主)建立租賃關系。在這兩種形式下,需要注意以下問題:
1、 轉租必須取得出租人書面同意,同樣承租權轉讓中,解除原租賃合同和重潛心租賃合同,也需要征得出租人同意。
2、 原承租人往往向新承租人主張一筆補償費,主要補償裝修損失等,此筆費用不屬于法定承租人應承擔費用,但法律亦沒有明確禁止,因此,只要雙方當時協商同意的,亦會受到法律保護。建議承租人在支付此筆費用時,應當考慮分批次與轉租或承租權轉讓錯作環節結合起來支付,以此降低資金風險,并可考慮將營業執照辦理成功作為該筆費用退還或解除情形。
10買賣與租賃
許多承租人經常擔心承租商鋪之后,業主將商鋪出售了怎么辦,其實,承租人完全無須擔心此種風險,因為法律對于承租人賦予了兩重特殊保護:
1、出租人在出售時,承租人享有同等條件之下的優先購買權,即若承租人在等同于其他購買人的條件下主張購買該商鋪的,則業主必須將該商鋪出售給承租人,以此保障了承租人的使用利益。
2、即使承租人不想購買承租商鋪的,業主出售后,新的業主也應當履行租賃合同,否則,新業主應當承當租賃合同中的違約責任。
用人民幣進行境外投資
從2005年7月人民幣開始浮動以來,經過將近兩年的時間,目前大約升值了7%。與此同時,中國的對外開放逐漸深入,個人境外投資的限制在逐漸放寬,理財產品也在不斷增加。而且,國家外匯儲備一直在持續增長,到2007年3月,已經達到1.2萬億美元,充裕的外匯儲備為境內居民個人和機構通過人民幣購匯形式進行境外金融產品投資提供了充分保障。2006年4月,中國人民銀行、中國銀行業監督管理委員會和國家外匯管理局共同頒布《商業銀行開辦代客境外理財業務管理暫行辦法》之后,個人可以用人民幣進行境外投資,銀行也推出了更多選擇的外匯理財產品,甚至可以購買美國國債。“暫行辦法”中還規定:“商業銀行應采取有效措施,通過遠期結匯等業務對沖和管理代客境外理財產生的匯率風險。”這就意味著,銀行在推出境外投資產品的時候可以報出兩個價格,一個是用美元等外幣購買的價格,另一個是用人民幣購買的價格。使用人民幣購買的匯率風險由銀行而不是投資者來承擔。不過,由于用人民幣進行境外投資需要先把人民幣換成美元,投資結束后再換回人民幣,銀行為了規避一進一出的匯率風險會產生一些成本,因此,同樣的產品以人民幣標價的收益率會偏低一些。所有這一切似乎都增加了理財規劃的難度。
其實,如果我們真正理解了理財,這些問題就會變得簡單多了。
什么是理財,誰需要理財
什么是理財?國內有一種通俗的說法就是“你不理財,財不理你”。雖然這是一種調侃式的提醒,但卻比較明確地反映出有關理財的一些本質特征。毫無疑問,你首先要有財富,而且你還很可能是一個有成就的職業人士。有財富的概念不是擁有一些生活積蓄,而是具有一定的經濟實力。你平時工作很忙,無暇分心,既不是追求最大投資收益的職業投資者,也不知道如何去管理你的財富。這樣,“你不理財”的結果就是“財不理你”,即你的財富不能得到有效的配置、保值和增值。因此,如何實現財富的保值和增值,就是理財。理財的英文原意是“財富管理”(Wealth Management),說的也是通過有效的管理,最終達到財富保值和增值的目的。那么,你如何在工作繁忙的情況下,以最簡單有效的方式來管理自己的財富呢?辦法有兩個:一是全盤交給理財專家,二是選擇簡單穩健的理財產品自己打理,比如買國債。
從這些理財的特征看,我們不難意識到,理財并不是投資。也就是說,理財不試圖在風險和收益之間投入大量精力,運用一定的專業知識進行博弈,以便獲得最大的收益。理財最多也就是一種相當保守的投資,正如我們前面指出的那樣,理財的核心在于管理財富,以達到保值和增值的目的。這個特點反映在家庭可支配資金的投入比例以及理財工具的選擇和配置上,穩健性特征就非常明顯。一般來說,與純粹的商業投資比較,個人理財涉及家庭全部的可投資資金,理財產品選擇和配置比例大多遵循5∶4∶1的比例,即安全性資產,如債券和保險等要占家庭資產的一半,風險性資產(包括股票、基金)最多不超過40%,而流動的活期存款和現金等至少要保留10%。5∶4∶1的比例,就已經是一個比較典型的進取型投資者的比例了。我們還要特別指出的是,保險進入理財產品的選擇范圍并占據重要地位,最可以說明理財保證生活品質穩健的本質,也是與投資明顯不同之處。
廣義的理財概念既不可能脫離一個家庭的收入和財富,也不可能不考慮消費決策而單純談論財富的保值和增值。在這個意義上說,一個家庭可以不進行投資,但是絕對不可能沒有理財。
從容應對
人民幣升值
在對理財的本質有了了解以后,我們就能夠從容做出在人民幣升值情況下的理財決策了。從大原則上說,在過去兩年內人民幣年度升值大約3.5%的水平,應該不會對個人理財計劃產生決定性的影響。目前人民幣一年期存款利率水平是3.06%,而美元的基準利率水平在5.25%,利差大約在2.19%。這就是說,如果按照人民幣每年大約3.5%的升值速度,那么將美元理財產品轉換成人民幣理財產品的凈收益水平應該在每年1.3%左右。如果考慮到轉換成本以及實際消費和資產組合對美元的需求,這個水平顯然還不足以對個人理財計劃進行大的調整。
關鍵詞:電視機支架;機頂盒支架;組合式;壁掛支架
中圖分類號:TN949文獻標識碼:A文章編號:1009-2374(2010)04-0157-02
隨著LCD PDP平板大屏幕電視的普及和數字電視信號開通,市場出現新的需求,大多數LCD PDP平板電視使用時都是安裝在墻壁上(特別在臥室),淘汰了電視機柜。但是數字電視信號必須通過接收機將信號傳遞給電視機,就造成接收機(數字機頂盒)無法擺放的問題。
現在用戶的家庭裝修都有一定的格調和喜好,使用傳統的電視機柜來放置平板電視的附屬設備(衛星接收機、數字機頂盒等)顯然已經不能滿足個性化需要,勢必造成家裝格調和家具的搭配不協調等現象。因此急需一種新的方式來解決以上的不足,使平板電視和電視機的附屬設施融為一體,并使其整體美觀性更加能符合大眾的需求。
一、顯示器支架
科學證明:如果長期保持一種姿勢或者在電腦跟前工作時間過長,會使頸椎長期、出于高負荷狀態,極易得頸椎病。因此人們為解決此問題開始接受一種新的產品――顯示器支架。
顯示器支架有很多種優點:(1)它可以上下左右前后全方位調節的,能滿足隨心所欲的視覺效果,同時可以改善身體長時間保持不舒服的姿勢的狀態;(2)顯示器支架可以滿足不同年齡段人的需求,比如一家三口同時用一臺顯示器,那么固定放置的顯示器在前后距離,上下高度,視覺角度等各方面就不能滿足所有人的需求,特別應該注意的是正在長身體的小孩,長期不正確的姿勢更容易影響孩子的正常發育;(3)顯示器支架隨意的升降移動,同時也可以把顯示器通過顯示器支架固定在墻面上,那樣可以騰出更多的辦公空間,美好辦公環境,提高辦公效率;(4)多屏顯示器支架還可以滿足特殊人群的使用。比如:電視臺、視頻圖像編輯人員、炒股的人、公司決策人員等。
現在,歐美的一些發達國家顯示器支架已經相當流行,但在中國卻還沒有被大多數人認可。因為歐美的人更注重生活質量,更關注身體的健康和孩子的發育。但是我相信,隨著中國與國際社會的逐漸接觸,在不久的將來顯示器支架會被越來越多的中國人接受。而在當今市場上,由于不同用戶有著不同需求,所以存在著各式各樣不同作用的顯示器支架,如圖1所示。
圖1中有的支架能上下移動,有的可以旋轉一定角度,甚至有的可以全方位調節,所以個人用戶應該根據自己的需求來選擇滿足自己需要的顯示器支架。
二、機頂盒支架
根據《廣播影視科技“十五”計劃和2010年遠景規劃》,2010年中國將全面實現數字廣播電視,2015年將停止模擬廣播電視的播出。這一系列的政策和措施表明:中國在未來幾年內數字機頂盒將會越來越普及,但同時由于新裝修家庭一般都采用壁掛式液晶電視,導致機頂盒的無法擺放的問題也逐漸出現在各個家庭,所以市場上出現了一個新的產品――機頂盒支架。
機頂盒支架是用于放置機頂盒,而機頂盒放置好后基本以后不需要上下移動或者左右旋轉,因此其結構相對于顯示器支架比較簡單,而且種類也不是很多。現在市場上被現階段裝修采用較多的圖2所示的款式:
此款機頂盒支架可以根據用戶自己的需要把其固定在液晶電視上方或者下方,然后把機頂盒放置于上方即可。安裝方式也相當簡單,只需通過用螺釘把機頂盒支架固定在墻上即可。此款機頂盒支架的優點就是安裝方便簡單,同時又非常實用、美觀。
三、組合式壁掛支架
綜上所述:我們發現顯示器支架和機頂盒支架都有存在的必要性,同時市場也存在著很大的需求,但是我們也發現如果把兩種支架組合起來成為一個全新支架,那樣更能滿足用戶的需求。
由于市場上顯示器支架的種類繁多,我們在從中選取了2個比較普遍的支架和一機頂盒支架來進行嘗試。在嘗試過程中,我們發現,由于顯示器支架一般都能兼容12~56寸等不同大小的電視機,所以機頂盒支架相對于顯示器支架的高度必須也有可調節性。在結合各種條件下,我們設計出如下2個支架,如圖3所示:
這兩款支架所選用的機頂盒支架跟連接件是一樣的,只不過顯示器支架選用的是不同型號的。而連接件上的葫蘆孔是用于調節機頂盒位置。把機頂盒跟電視機放于此組合式壁掛支架上的效果,如圖4所示:
這種結構的整體美觀性比較好,而且如果不需要機頂盒支架可以把機頂盒支架直接拿掉,方便簡單。
四、結語